中止審理申請書

開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇中止審理申請書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

開庭通知書范文一

________________：

本院受理一案，定于年月日時(shí)分在開庭審理，希望你作為本案的人準(zhǔn)時(shí)出庭。

年月日

開庭通知書范文二

:

現(xiàn)將本案仲裁庭組成人員和開庭事項(xiàng)通知如下：

一、本案仲裁庭組成人員為： 1.合議審理，首席仲裁員： 仲裁員： 書記員： 2.獨(dú)任審理，仲裁員： 書記員： 仲裁庭組成人員存在《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第三十三條規(guī)定之情形的，你有權(quán)申請回避。

二、本案定于 年 月 日 時(shí) 分在本委第 號仲裁庭開庭審理。申請人無正當(dāng)理由拒不到庭的，按視為撤回申請?zhí)幚恚簧暾埲藷o正當(dāng)理由拒不到庭的，進(jìn)行缺席審理和裁決。

仲裁庭地址：

二 年 月 日

附注：1.被通知人應(yīng)持本通知準(zhǔn)時(shí)到達(dá)應(yīng)到地點(diǎn)。

2.勞動(dòng)人事爭議仲裁公開進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議不公開進(jìn)行或者涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的除外。

開庭通知書范文三

：

你(單位)于 年 月 日送來的申請書,經(jīng)審查符合《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》第二條的規(guī)定，本委決定立案處理。

騰沖縣農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會(huì)

年 月 日

 

開庭通知書相關(guān)文章：

第2篇

第二條公民、法人或者其他組織認(rèn)為**市行政區(qū)域內(nèi)區(qū)（縣）財(cái)政部門（以下簡稱區(qū)縣財(cái)政局）的具體行政行為，或具體行政行為依據(jù)的規(guī)定，侵犯了其合法權(quán)益，依法向**市財(cái)政局提出行政復(fù)議申請；市財(cái)政局依據(jù)法定職權(quán)審核、受理行政復(fù)議申請、審理行政復(fù)議案件，依法做出行政復(fù)議決定，以及辦理行政應(yīng)訴事項(xiàng)，適用本規(guī)定。

公民、法人或者其他組織對區(qū)縣財(cái)政局具體行政行為不服，申請行政復(fù)議的，可以向所在地區(qū)縣人民政府的法制機(jī)構(gòu)提出復(fù)議申請；也可以向區(qū)縣財(cái)政局的上一級主管機(jī)關(guān)的法制部門提出復(fù)議申請。

提起行政復(fù)議申請的公民、法人或者其他組織，是行政復(fù)議申請人（以下簡稱申請人）；實(shí)施該具體行政行為的區(qū)縣財(cái)政局，是行政復(fù)議的被申請人（以下簡稱被申請人）。

第三條**市財(cái)政局（以下簡稱市財(cái)政局）依法履行職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公開、公正、及時(shí)、便民的原則，堅(jiān)持有錯(cuò)必糾，保障法律、法規(guī)和規(guī)章的實(shí)施。

第四條市財(cái)政局法制處是市財(cái)政局行政復(fù)議機(jī)構(gòu)（以下簡稱法制處）。依據(jù)法定職責(zé)，負(fù)責(zé)審核、受理行政復(fù)議申請、復(fù)議案件的審理，以及行政訴訟事項(xiàng)的辦理，具體履行下列職責(zé)：

（一）依法審核行政復(fù)議申請；

（二）依法決定是否受理有關(guān)**市財(cái)政系統(tǒng)的行政復(fù)議申請；

（三）依法要求被申請人在法定期限內(nèi)提出有關(guān)具體行政行為及其依據(jù)的答復(fù)書；

（四）依法向有關(guān)組織和人員進(jìn)行調(diào)查，取得證據(jù)，查閱相關(guān)文件和資料；

（五）依法審查被申請人的具體行政行為是否合法與適當(dāng)，擬定行政復(fù)議決定；

（六）處理或者轉(zhuǎn)送對《行政復(fù)議法》第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請；

（七）對區(qū)縣財(cái)政局違反《行政復(fù)議法》規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議；

（八）辦理因不服市財(cái)政局行政復(fù)議決定提起的行政訴訟的應(yīng)訴事宜；

（九）辦理因不服市財(cái)政局具體行政行為提起的行政訴訟；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。

第五條市財(cái)政局各內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)（以下簡稱各處室），應(yīng)當(dāng)協(xié)助和配合法制處辦理行政復(fù)議和應(yīng)訴事項(xiàng)，具體履行下列職責(zé)：

（一）向法制處提交由本單位以市財(cái)政局名義作出的、引起行政復(fù)議和行政訴訟的具體行政行為的有關(guān)資料或證據(jù)，并提出書面答復(fù)；

（二）協(xié)助法制處審理屬于本單位主管業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的行政復(fù)議案件，并提出書面處理建議；

（三）協(xié)助法制處對《行政復(fù)議法》第七條所列有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查；

（四）參與辦理因不服與本單位有關(guān)的市財(cái)政局具體行政行為和因行政復(fù)議所提起的行政訴訟的應(yīng)訴工作。

第六條申請人向市財(cái)政局提起的行政復(fù)議，可以書面申請和口頭申請。行政復(fù)議申請書，應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）申請人名稱、住所、法定代表人姓名、職務(wù)（申請人為自然人的應(yīng)列明姓名、性別、職業(yè)、住所）；

（二）被申請人名稱、住所；

（三）申請復(fù)議的理由和要求；

（四）提起行政復(fù)議申請的日期；

（五）行政處罰決定書或者其他行政決定及其他證據(jù)的復(fù)印件。

法制處接到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)填寫《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請登記表》（附件一）。

口頭申請的，應(yīng)當(dāng)由兩名工作人員予以接待，依據(jù)申請人的口述，制作市財(cái)政局行政復(fù)議申請筆錄，由雙方簽字或蓋章；

第七條市財(cái)政局審理行政復(fù)議案件，原則上采取書面審理方式。但是申請人提出要求，或者法制處認(rèn)為必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

法制處會(huì)同相關(guān)處室對有關(guān)組織和人員進(jìn)行調(diào)查、詢問情況時(shí)應(yīng)當(dāng)有兩名工作人員參加；調(diào)查與詢問，應(yīng)當(dāng)制作筆錄；交由被詢問人簽字或蓋章。

第八條在集齊《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請登記表》、行政復(fù)議申請書正本、副本（或行政復(fù)議案件申請筆錄）及相關(guān)資料的2日內(nèi)，法制處處長應(yīng)當(dāng)根據(jù)該復(fù)議申請涉及的內(nèi)容確定案件的主管處長和承辦人。

申請人未提交行政復(fù)議申請書副本、申請人身份證復(fù)印件、委托人身份證明和委托書、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人身份證明書和有關(guān)材料的，法制處在收到行政復(fù)議申請書之日起5日內(nèi)，制發(fā)市財(cái)政局行政復(fù)議審理限期補(bǔ)證通知書，要求申請人限期補(bǔ)證；申請人逾期未提交補(bǔ)證材料的，行政復(fù)議程序應(yīng)當(dāng)終止。

第九條承辦人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政復(fù)議法》第六條、第七條、第八條、第九條、第十條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條、第十六條和第十七條規(guī)定，在1個(gè)工作日內(nèi)對行政復(fù)議的申請的事項(xiàng)進(jìn)行審查；填寫《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請?zhí)幚韺徟怼罚ǜ郊惶岢鍪欠窳甘芾淼囊庖姡煞ㄖ铺幪庨L審核后報(bào)經(jīng)主管局長批準(zhǔn)。

第十條對于符合《行政復(fù)議法》規(guī)定的行政復(fù)議申請，自法制處收到申請之日起即為受理；自收到行政復(fù)議申請書之日起5日內(nèi)，承辦人應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議答復(fù)通知書》（附件五）送達(dá)被申請人。

對于不符合《行政復(fù)議法》規(guī)定的行政復(fù)議申請，自收到行政復(fù)議申請之日起5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出下列決定：

（一）不屬于市財(cái)政局管轄的復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議告知書》（附件三），并告知申請人向具有管轄權(quán)行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議；

（二）不符合法定受理?xiàng)l件的復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請不予受理決定書》（附件四）；

（三）人民法院已經(jīng)立案受理的行政訴訟案件，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議案件申請不予受理決定書》；（附件四）

第十一條被申請人應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請書副本或者復(fù)議申請筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)，提出行政復(fù)議答復(fù)書，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

被申請人提供的證據(jù)主要包括以下幾種：

（一）書證：

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當(dāng)事人的陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場筆錄。

申請人、第三人可以查閱被申請人提出的行政復(fù)議答復(fù)書、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，復(fù)議機(jī)關(guān)不得拒絕。提交行政復(fù)議答復(fù)書，應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）被申請人的名稱、住所，法定代表人姓名、職務(wù)，委托人的姓名、住所；

（二）作出具體行政行為的事實(shí)和理由；

（三）作出具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件；

（四）對申請人的復(fù)議請求提出的答復(fù)意見；

（五）作出書面答復(fù)的年、月、日，并加蓋單位印章。

第十二條行政復(fù)議期間，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)。

第十三條復(fù)議申請人依據(jù)《行政復(fù)議法》第七條的規(guī)定，對規(guī)范性文件提出審查請求的，或者承辦人在審理案件時(shí)認(rèn)為對具體行政行為依據(jù)的審查，需要中止審理該行政復(fù)議案件的，承辦人應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議申請之日起7日內(nèi)，報(bào)告法制處處長并制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議中止通知書》（附件六），送達(dá)申請人和被申請人，即中止審理該行政復(fù)議申請。

第十四條行政復(fù)議案件中止期間，不計(jì)算在復(fù)議期限內(nèi)；中止的原因消失后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)對案件的審理。

第十五條對于規(guī)范性文件審查程序：

（一）屬于國務(wù)院各部委、市政府頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附行政復(fù)議申請書，報(bào)主管局長批準(zhǔn)，上報(bào)有權(quán)審查、處理的機(jī)關(guān)；按照《行政復(fù)議法》第二十七條規(guī)定進(jìn)行處理；

（二）屬于市財(cái)政局頒發(fā)的規(guī)定，由法制處填寫擬定《**市財(cái)政局規(guī)范性文件審核意見函》（附件八），提出審核意見；如果該規(guī)定涉及相關(guān)處室職權(quán)的，送交該處室征詢意見；法制處將征詢意見匯總后，報(bào)送主管局長審定；對于違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定、需要撤銷規(guī)定的，經(jīng)主管局長同意，報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，以市財(cái)政局的名義撤銷該規(guī)定。

（三）屬于市政府所屬委、辦、局，以及區(qū)縣人民政府或鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附上行政復(fù)議申請書，經(jīng)主管局長同意，送交規(guī)定的制定部門進(jìn)行審核。

（四）屬于區(qū)縣財(cái)政局頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附上行政復(fù)議申請書，送交區(qū)縣財(cái)政局；由其對規(guī)定進(jìn)行審核，出具處理意見，報(bào)送法制處；對于違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，區(qū)縣財(cái)政局拒不撤銷的或逾期沒有報(bào)送處理意見的，法制處可提出法律意見，經(jīng)主管局長批準(zhǔn)，報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，以市財(cái)政局的名義撤銷該規(guī)定。

有前款規(guī)定情形之一、需要中止具體行政行為審查的，經(jīng)主管局長同意；報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后；承辦人應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局中止審查具體行政行為通知書》（附件十一），送達(dá)當(dāng)事人。

已經(jīng)受理的行政復(fù)議申請,待有關(guān)部門提出審理意見后，恢復(fù)審理。

第十六條申請人在提起復(fù)議申請時(shí)，一并提出對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定進(jìn)行申請審查的，以及市財(cái)政局在審查被申請人的具體行政行為時(shí)，認(rèn)為其依據(jù)不合法的，市財(cái)政局有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)依法處理；市財(cái)政局無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在七個(gè)工作日內(nèi)，按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)，并告知當(dāng)事人。

第十七條承辦人對具體行政行為的審查，應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）主要事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否確鑿、充分；

（二）適用法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件是否準(zhǔn)確；

（三）具體行政行為的實(shí)施是否符合法定程序；

（四）具體行政行為是否超越或；

（五）具體行政行為是否明顯不當(dāng)；

（六）被申請人是否履行法定職責(zé)；

（七）法律、法規(guī)規(guī)定需要審查的其他內(nèi)容。

第十八條申請人在提起復(fù)議申請時(shí)，可以一并提出行政賠償請求；對于符合國家賠償法規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)模胸?cái)政局在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令被申請人依法給予賠償。

申請人提起復(fù)議申請時(shí)沒有提出行政賠償請求的，市財(cái)政局在依法決定撤銷或者變更罰款、撤銷違法集資、沒收財(cái)物、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用，以及對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令被申請人返還財(cái)產(chǎn)、解除對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。

第十九條按照本規(guī)定第二十三條審查完畢，法制處應(yīng)當(dāng)提出法律建議，經(jīng)主管局長同意，報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)；對于重大或者復(fù)雜的案件，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市財(cái)政局領(lǐng)導(dǎo)集體討論通過，并以市財(cái)政局名義依法作出行政復(fù)議決定。

（一）具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持；

（二）被申請人不履行法定職責(zé)，決定其在一定期限內(nèi)履行；

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

1、主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；

2、適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

3、違反法定程序的；

4、超越或者的；

5、具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

（四）被申請人不按照本規(guī)定第十二條提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

第二十條議機(jī)關(guān)在作出行政復(fù)議決定之前，申請人要求撤回復(fù)議申請的，該復(fù)議程序即為終止。

第二十一條行政復(fù)議期間，申請人或被申請人要求停止執(zhí)行具體行政行為的，或者復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行具體行政行為的，承辦人應(yīng)當(dāng)自收到停止執(zhí)行具體行政行為申請（或收到行政復(fù)議申請）之日起5日內(nèi)，填寫《**市財(cái)政局停止執(zhí)行具體行政行為審批表》（附件九），由法制處長審核后，報(bào)主管局長復(fù)審并制作《**市財(cái)政局停止執(zhí)行具體行政行為通知書》（附件十），送達(dá)申請人和被申請人。

第二十二條市財(cái)政局自受理復(fù)議申請之日起六十日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)依法作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長；但是延長期限最多不超過三十日；經(jīng)批準(zhǔn)延長的，制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議案件延期審理通知書》（附件十二），送達(dá)當(dāng)事人。

第二十三條市財(cái)政局作出的行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》（附件十三），加蓋單位印章；《**市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》一經(jīng)送達(dá)，發(fā)生法律效力。《**市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請人名稱、住所、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)（申請人為自然人的應(yīng)列明姓名、住所）；申請人人的姓名、住所；

（二）被申請人名稱、住所、法定代表人的姓名、職務(wù)；第三人的姓名、住所（法人或其他組織的名稱、住所、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)）；

（三）申請人提起復(fù)議申請的主要請求和理由；

（四）被申請人具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)、法律依據(jù)及處理結(jié)論；

（五）市財(cái)政局所認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，適用的法律依據(jù)；

（六）市財(cái)政局的行政復(fù)議結(jié)論；

（七）告知當(dāng)事人不服市財(cái)政局行政復(fù)議決定，向人民法院的期限，或者終局的復(fù)議決定當(dāng)事人履行的期限；

（八）市財(cái)政局作出行政復(fù)議決定的日期。

第二十四條被申請人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定。市財(cái)政局責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。被申請人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，由法制處提出處理意見，報(bào)財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，制作《**市財(cái)政局責(zé)令履行行政復(fù)議決定通知書》（附件十四），送達(dá)被申請人。

第二十五條申請人逾期不又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定，按照下列規(guī)定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的財(cái)政部門依法強(qiáng)制執(zhí)行；或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，并將執(zhí)行情況及時(shí)告知市財(cái)政局；

（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由市財(cái)政局依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為申請書》或《**市財(cái)政局強(qiáng)制執(zhí)行行政復(fù)議決定申請書》（附件十五）。

第二十六條市財(cái)政局作出行政復(fù)議決定，具有下列內(nèi)容之一的，應(yīng)當(dāng)以書面形式向市人民政府法制辦公室備案：

（一）作出撤銷、變更具體行政行為的；

（二）作出確認(rèn)具體行政行為違法的；

(三)發(fā)生行政爭議的具體行政行為在本地區(qū)、本部門有較大影響的；

(四)市財(cái)政局認(rèn)為需要報(bào)送的。

第二十七條市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)在作出行政復(fù)議決定的十日內(nèi)向市政府法制辦報(bào)送備案報(bào)告；備案報(bào)告應(yīng)當(dāng)按照市政府法制辦的規(guī)定填報(bào)，并附上所備案的《行政復(fù)議決定書》文本二份。

第二十八條有下列情形之一，市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)依法參加行政訴訟：

（一）公民、法人或者其他組織因不服市財(cái)政局具體行政行為提起行政訴訟的；

（二）公民、法人或者其他組織因不服市財(cái)政局具體行政行為的行政復(fù)議提起行政訴訟的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)參加行政訴訟的。

第二十九條訴訟人一般由法制處和相關(guān)處室的工作人員擔(dān)任，必要時(shí)可以委托律師擔(dān)任。

第三十條市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定，及時(shí)向人民法院提交答辯狀及有關(guān)證據(jù)材料。

對不服有關(guān)處室以市財(cái)政局名義作出的具體行政行為提起行政訴訟的，由有關(guān)處室在收到書副本之日起5日內(nèi)，提出答辯狀，連同作出具體行政行為的有關(guān)證據(jù)和材料送法制處。法制處應(yīng)當(dāng)對答辯狀進(jìn)行審核，報(bào)主管局長復(fù)審后，報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，提交人民法院。

對不服市財(cái)政局改變具體行政行為的行政復(fù)議決定提起行政訴訟的，由法制處提出答辯狀，報(bào)主管局長復(fù)審后,報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，提交人民法院。

第三十一條有下列情形的，市財(cái)政局負(fù)責(zé)人作為行政訴訟人出庭應(yīng)訴：

（一）由法律、法規(guī)授權(quán)或受**市政府委托，**市財(cái)政局以**市政府名義作出的具體行政行為，而導(dǎo)致**市政府作為行政訴訟案件的被告，應(yīng)當(dāng)由**市財(cái)政局作出該具體行政行為處室的主管局長（或作出該決定的簽發(fā)人）作為該行政訴訟人；經(jīng)過相關(guān)的委托程序后，**市政府出庭應(yīng)訴。

（二）**市財(cái)政局作為被告的行政訴訟案件中，每年應(yīng)當(dāng)至少有一起案件，由局級領(lǐng)導(dǎo)（經(jīng)單位負(fù)責(zé)人委托）作為行政訴訟的人出庭應(yīng)訴。

第三十二條由法律、法規(guī)授權(quán)或受**市財(cái)政局委托，區(qū)縣財(cái)政局以**市財(cái)政局名義作出的具體行政行為，而導(dǎo)致**市財(cái)政局作為行政訴訟案件被告的，該區(qū)縣財(cái)政局作出該具體行政行為科室的主管局長（或作出該決定的簽發(fā)人）同時(shí)作為該行政訴訟人，與**市財(cái)政局負(fù)責(zé)人共同出庭應(yīng)訴。

第三十三條法制處負(fù)責(zé)市財(cái)政局行政復(fù)議和行政訴訟的匯總統(tǒng)計(jì)和報(bào)表填報(bào)工作。負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)的工作人員,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定做好統(tǒng)計(jì)工作。翌年3月底前，將上年度統(tǒng)計(jì)報(bào)表報(bào)送財(cái)政部條法司和市政府法制辦。同時(shí)，一并報(bào)送本年度行政復(fù)議統(tǒng)計(jì)分析報(bào)告。統(tǒng)計(jì)分析報(bào)告應(yīng)當(dāng)對行政復(fù)議的案件情況進(jìn)行分析、研究，總結(jié)財(cái)政執(zhí)法工作中的經(jīng)驗(yàn)不足；提出財(cái)政立法、財(cái)政執(zhí)法中存在的問題，以及改進(jìn)意見。

第三十四條下列行政復(fù)議文書應(yīng)當(dāng)加蓋市財(cái)政局印章：

（一）不予受理行政復(fù)議申請決定書；

（二）行政復(fù)議決定書；

（三）強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為申請書；

（四）強(qiáng)制執(zhí)行行政復(fù)議決定申請書；

（五）停止執(zhí)行具體行政行為通知書；

（六）中止審查具體行政行為通知書；

（七）同意撤回行政復(fù)議申請通知書；

（八）責(zé)令履行行政復(fù)議決定通知書。

（九）訴訟人委托書；

（十）行政訴訟答辯狀。

前款規(guī)定以外的其他行政復(fù)議文書，可以加蓋法制處印章。

第三十五條市財(cái)政局審理行政復(fù)議案件，不得向申請人收取任何費(fèi)用。

行政復(fù)議和行政訴訟工作所需經(jīng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入市財(cái)政局年度專項(xiàng)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)預(yù)算，由本級財(cái)政予以保障。

第三十六條行政復(fù)議期間的計(jì)算和行政復(fù)議文書的送達(dá)，依照民事訴訟法關(guān)于期間、送達(dá)的規(guī)定執(zhí)行。行政復(fù)議文書的送達(dá)，應(yīng)當(dāng)有《送達(dá)回證》（附件十六）。

第三十七條本規(guī)定自2004年1月1日起施行，由市財(cái)政局負(fù)責(zé)解釋。

第3篇

第一條 為了維護(hù)和監(jiān)督中華人民共和國專利局（下稱專利局）依法行使職權(quán)，防止和糾正違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，保護(hù)專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益，根據(jù)《行政復(fù)議條例》制定本規(guī)程。

第二條 專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人認(rèn)為專利局的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，可以依照本規(guī)程向?qū)＠稚暾垙?fù)議。

第三條 專利局設(shè)立行政復(fù)議機(jī)構(gòu)對具體行政行為是否合法或適當(dāng)進(jìn)行審查。

第四條 專利局審理復(fù)議案件不適用調(diào)解。

第二章 申請復(fù)議的范圍

第五條 對專利局作出的下列具體行政行為不服或有爭議的，可以申請復(fù)議：

（一）專利申請人對專利局不予受理其申請不服的；

（二）專利申請人對專利局確定的申請日有爭議的；

（三）專利申請人對專利局不予確認(rèn)其優(yōu)先權(quán)不服的；

（四）專利申請人對專利局決定將其專利申請按保密專利申請?zhí)幚砘蛘卟话幢Ｃ軐＠暾執(zhí)幚聿环模?/p>

（五）專利申請人、專利權(quán)人因耽誤有關(guān)期限，造成其申請被視為撤回、視為放棄或?qū)＠麢?quán)終止，要求恢復(fù)權(quán)利而專利局不予恢復(fù)的；

（六）專利權(quán)人對專利局作出的強(qiáng)制許可的決定不服的；

（七）專利機(jī)構(gòu)對專利局作出的撤銷其機(jī)構(gòu)的處罰不服的；

（八）專利人對專利局作出的吊銷其《專利人資格證書》的處罰不服的；

（九）專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人認(rèn)為專利局作出的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。

第六條 對下列具體行政行為不能依照本規(guī)程申請復(fù)議：

（一）專利申請人對專利局作出的駁回專利申請決定不服的；

（二）異議人對專利局不予受理或駁回其異議的決定不服的；

（三）專利申請人、專利權(quán)人及無效宣告請求人對專利復(fù)審委員會(huì)作出的決定不服的。

第三章 復(fù)議機(jī)構(gòu)

第七條 專利局設(shè)行政復(fù)議處，具體負(fù)責(zé)行政復(fù)議工作。

第八條 行政復(fù)議處履行下列職責(zé)：

（一）審查復(fù)議申請是否符合條件；

（二）受理復(fù)議案件；

（三）向有關(guān)部門及人員調(diào)查取證；

（四）對復(fù)議案件進(jìn)行審理；

（五）制作和發(fā)送復(fù)議法律文書；

（六）受專利局局長委托出庭應(yīng)訴。

第四章 復(fù)議參加人

第九條 依照本規(guī)程申請復(fù)議的專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人，是復(fù)議申請人。

第十條 依照本規(guī)程申請復(fù)議的，專利局是被申請人。

第十一條 同申請復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人，可以作為第三人參加復(fù)議。

第五章 申請與受理

第十二條 專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人，在得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥獙＠肿鞒鼍唧w行政行為之日起十五日內(nèi)可以提出復(fù)議申請。

因不可抗力或者其他特殊情況耽誤前款規(guī)定的申請期限的，在障礙消除后十日內(nèi)，可以提出復(fù)議申請，但從前款規(guī)定的申請期限屆滿之日起算，不得超過一年。是否受理，由行政復(fù)議處決定。

第十三條 有權(quán)申請復(fù)議的人已向人民法院起訴，人民法院已經(jīng)受理的，不得申請復(fù)議。

向?qū)＠稚暾垙?fù)議，申請予以受理的，在法定復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院起訴。

第十四條 申請復(fù)議應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）申請人是認(rèn)為專利局的具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益的專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人；

（二）有具體的復(fù)議請求和事實(shí)根據(jù)；

（三）屬于申請復(fù)議的范圍。

第十五條 申請復(fù)議應(yīng)當(dāng)遞交復(fù)議申請書一式兩份，并附具必要的證據(jù)材料。

第十六條 復(fù)議申請書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）申請人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、通信地址（法人的名稱、通信地址、法定代表人姓名）；

（二）申請復(fù)議的要求和理由。

第十七條 復(fù)議申請書應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議處郵寄或者遞交，以郵戳日或遞交日為復(fù)議申請日。

第十八條 行政復(fù)議處收到復(fù)議申請書之日起十日內(nèi)，對復(fù)議申請分別作如下處理：

（一）復(fù)議申請符合本規(guī)程規(guī)定的，應(yīng)予受理，并向復(fù)議申請人發(fā)送受理通知書；

（二）復(fù)議申請不符合本規(guī)程規(guī)定的，裁決不予受理并告之理由。

第六章 審理與決定

第十九條 行政復(fù)議采取書面方式，但行政復(fù)議處認(rèn)為必要時(shí)，可以采取口頭方式。

第二十條 行政復(fù)議處應(yīng)當(dāng)在受理之日起五日內(nèi)將復(fù)議申請書副本轉(zhuǎn)交專利局有關(guān)部門，該部門應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請書副本之日起十五日內(nèi)作出維持、撤銷或者變更原具體行政行為的答復(fù)意見，連同作出具體行政行為的有關(guān)材料、證據(jù)一并送交行政復(fù)議處。

第二十一條 復(fù)議決定作出以前，經(jīng)行政復(fù)議處準(zhǔn)許，復(fù)議申請人可以撤回復(fù)議申請。

申請人撤回復(fù)議申請，不得以同一事實(shí)和理由再申請復(fù)議。

第二十二條 復(fù)議期間，案件涉及專利審查程序或其他具體行政行為程序的，該程序是否中止，由行政復(fù)議處決定。

第二十三條 復(fù)議機(jī)構(gòu)審理復(fù)議案件，以法律、法規(guī)、規(guī)章以及有關(guān)規(guī)范性文件為依據(jù)。

第二十四條 復(fù)議機(jī)構(gòu)審理復(fù)議案件分別作出以下決定：

（一）具體行政行為適用法律、法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)規(guī)范性文件正確，事實(shí)清楚，符合法定權(quán)限和程序的，決定維持；

（二）具體行政行為有程序上的不足的，決定專利局有關(guān)部門進(jìn)行補(bǔ)正；

（三）專利局有關(guān)部門不履行法律、法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行；

（四）有下列情形之一的，決定撤銷、變更原具體行政行為，并可決定專利局有關(guān)部門重新作出具體行政行為：

（1）主要事實(shí)不清的；

（2）適用法律、法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)規(guī)范性文件錯(cuò)誤的；

（3）違反法定程序影響申請人合法權(quán)益的；

（4）超越或者濫用職權(quán)的；

（5）具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

第二十五條 復(fù)議機(jī)構(gòu)以專利局的名義作出復(fù)議決定，并制作復(fù)議決定書。

復(fù)議決定書由專利局局長署名，并加蓋專利局行政復(fù)議專用章。

第二十六條 復(fù)議決定應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出。

第七章 期間與送達(dá)

第二十七條 期間以時(shí)、日、月計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期間內(nèi)。

期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。

期間不包括在途時(shí)間。

第二十八條 復(fù)議決定書直接送達(dá)的，申請人在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。

復(fù)議決定書郵寄送達(dá)的，自交付郵寄之日起滿十五日，視為送達(dá)。

復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

第二十九條 申請人對復(fù)議決定不服的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向北京市中級人民法院起訴。

第八章 法律責(zé)任

第三十條 經(jīng)行政復(fù)議審查，專利局原作出的具體行政行為侵犯專利申請人、專利權(quán)人及其他利害關(guān)系人合法權(quán)益或造成經(jīng)濟(jì)損失的，專利局以下列形式承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任：

（一）撤銷原具體行政行為；

（二）恢復(fù)相關(guān)期限；

（三）恢復(fù)相關(guān)程序；

（四）恢復(fù)專利申請權(quán)、專利權(quán)；

（五）其他法定形式。

第三十一條 專利局承擔(dān)行政法律責(zé)任后，應(yīng)追究有故意或重大過失的工作人員的相關(guān)責(zé)任。

第九章 附則

第三十二條 外國人、外國企業(yè)、外國組織向?qū)＠稚暾埿姓?fù)議，適用本規(guī)程。

第三十三條 行政復(fù)議不收取費(fèi)用。

第4篇

局長王眾孚

二00二年九月十七日

商標(biāo)評審規(guī)則

（1995年11月2日原國家工商行政管理局第37號令公布；2002年9月17日國家工商行政管理總局令第3號修訂）

第一章、總則

第一條、根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）和《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》（以下簡稱《實(shí)施條例》）的規(guī)定，制定本規(guī)則。

第二條、依據(jù)《商標(biāo)法》及其《實(shí)施條例》的規(guī)定，國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(huì)（以下簡稱商標(biāo)評審委員會(huì)）負(fù)責(zé)處理下列商標(biāo)爭議案件：

（一）不服國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）駁回商標(biāo)注冊申請的決定，依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定申請復(fù)審的案件；

（二）不服商標(biāo)局的異議裁定，依據(jù)《商標(biāo)法》第三十三條規(guī)定申請復(fù)審的案件；

（三）對已經(jīng)注冊的商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條規(guī)定請求裁定撤銷的案件；

（四）不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十一條第一款、第四十四條、第四十五條的規(guī)定作出撤銷注冊商標(biāo)的決定，依據(jù)《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定申請復(fù)審的案件。

第三條、當(dāng)事人參加商標(biāo)爭議案件的評審活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理。

第四條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理商標(biāo)爭議案件，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

第五條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理商標(biāo)爭議案件，應(yīng)當(dāng)在適用法律上對當(dāng)事人一律平等。

第六條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理商標(biāo)爭議案件實(shí)行書面審理，但依據(jù)《實(shí)施條例》第三十三條規(guī)定決定公開評審的情形除外。

第七條、商標(biāo)評審委員會(huì)依據(jù)《商標(biāo)法》、《實(shí)施條例》和本規(guī)則作出的決定和裁定，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知有關(guān)當(dāng)事人，并說明理由。

第八條、除本規(guī)則另有規(guī)定外，商標(biāo)評審委員會(huì)審理商標(biāo)爭議案件實(shí)行合議制度，由商標(biāo)評審人員組成合議組進(jìn)行審理。

合議組審理案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。

第九條、依據(jù)《實(shí)施條例》第九條的規(guī)定，商標(biāo)評審人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人可以申請其回避：

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的；

（二）與當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正的；

（三）與辦理商標(biāo)評審事宜有利害關(guān)系的。

當(dāng)事人或者利害關(guān)系人申請商標(biāo)評審人員回避的，應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理，并說明理由。

第十條、在商標(biāo)評審期間，當(dāng)事人有權(quán)依法處分自己的商標(biāo)權(quán)和與商標(biāo)評審有關(guān)的權(quán)利。

第十一條、共有商標(biāo)的當(dāng)事人參加商標(biāo)評審活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)指定一人為代表人；沒有指定代表人的，以其在商標(biāo)注冊申請書或者商標(biāo)注冊簿中載明的順序第一人為代表人。代表人參與評審的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄評審請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的評審請求，必須有被代表的當(dāng)事人書面授權(quán)。

第十二條、外國人或者外國企業(yè)辦理商標(biāo)評審事宜，在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的，可以委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織，也可以直接辦理；在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織。

第十三條、當(dāng)事人委托商標(biāo)組織參加商標(biāo)評審的，應(yīng)當(dāng)提交委托書。委托書應(yīng)當(dāng)載明內(nèi)容及權(quán)限；外國人或者外國企業(yè)的委托書還應(yīng)當(dāng)載明委托人的國籍。

外國人或者外國企業(yè)的委托書及與其有關(guān)的證明文件的公證、認(rèn)證手續(xù)，按照對等原則辦理。

外國人或者外國企業(yè)申請或者參加商標(biāo)評審，應(yīng)當(dāng)使用中文；外文書件應(yīng)當(dāng)附中文譯本。

第十四條、人的權(quán)限發(fā)生變更或者關(guān)系被解除的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知商標(biāo)評審委員會(huì)。

第十五條、當(dāng)事人、利害關(guān)系人、人可以申請查閱本案有關(guān)材料，并可以申請復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書。查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料的范圍和辦法由商標(biāo)評審委員會(huì)規(guī)定。

第二章、申請與受理

第十六條、申請商標(biāo)評審，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）申請人須有合法的主體資格；

（二）在法定期限內(nèi)提出；

（三）屬于商標(biāo)評審委員會(huì)的評審范圍；

（四）依法提交符合規(guī)定的申請書及有關(guān)證據(jù)材料；

（五）有明確的評審請求、事實(shí)根據(jù)和理由；

（六）依法繳納評審費(fèi)用。

第十七條、申請商標(biāo)評審，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)評審委員會(huì)提交申請書；有被申請人的，應(yīng)當(dāng)按照被申請人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本；基于商標(biāo)局的決定書或者裁定書申請復(fù)審的，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)附送商標(biāo)局的決定書或者裁定書。

第十八條、申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請人的名稱、住所和郵政編碼，申請人為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)載明法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）爭議商標(biāo)的名稱、申請?zhí)柣蛘叱醪綄彾ㄌ枴⒆蕴柡涂窃撋虡?biāo)的《商標(biāo)公告》的期號；

（三）明確的評審請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由及法律依據(jù)；

（四）聯(lián)系人的姓名和聯(lián)系電話。

評審申請有被申請人的，應(yīng)當(dāng)載明被申請人的名稱和住所。委托商標(biāo)組織辦理商標(biāo)評審事宜的，還應(yīng)當(dāng)載明商標(biāo)組織的名稱、通信地址、郵政編碼和聯(lián)系電話。

第十九條、商標(biāo)評審申請不符合本規(guī)則第十六條第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定條件之一的，商標(biāo)評審委員會(huì)不予受理，書面通知申請人，并說明理由。

第二十條、商標(biāo)評審申請不符合本規(guī)則第十六條第（四）、（五）、（六）項(xiàng)規(guī)定條件之一的，或者未按照《實(shí)施條例》和本規(guī)則規(guī)定提交有關(guān)證明文件的，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向申請人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。

經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定的，商標(biāo)評審委員會(huì)不予受理，書面通知申請人，并說明理由。期滿未補(bǔ)正的，依據(jù)《實(shí)施條例》第三十條規(guī)定，視為申請人撤回評審申請，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。

第二十一條、商標(biāo)評審申請經(jīng)審查符合受理?xiàng)l件的，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向申請人發(fā)出《受理通知書》。

第二十二條、商標(biāo)評審委員會(huì)已經(jīng)受理的商標(biāo)評審申請，有下列情形之一的，屬于不符合受理?xiàng)l件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《實(shí)施條例》第三十條規(guī)定予以駁回：

（一）違反《商標(biāo)法》第四十二條規(guī)定，對核準(zhǔn)注冊前已經(jīng)提出異議并經(jīng)裁定的商標(biāo)，又以相同的事實(shí)和理由申請裁定的；

（二）違反《實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定，申請人撤回商標(biāo)評審申請后，又以相同的事實(shí)和理由再次提出評審申請的；

（三）違反《實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定，對商標(biāo)評審委員會(huì)已經(jīng)作出的裁定或者決定，以相同的事實(shí)和理由再次提出評審申請的；

（四）其他不符合受理?xiàng)l件的情形。

商標(biāo)評審委員會(huì)駁回商標(biāo)評審申請，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人，并說明理由。

第二十三條、申請人需要在提出評審申請后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請書中聲明，并自提交申請書之日起3個(gè)月內(nèi)提交與申請書相同份數(shù)的證據(jù)材料；未在申請書中聲明或者期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第二十四條、評審申請有被申請人的，商標(biāo)評審委員會(huì)受理后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將申請書副本及有關(guān)證據(jù)材料發(fā)送被申請人，限其自收到申請書副本之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會(huì)提交答辯書，并按照申請人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本；期滿未提交答辯書的，不影響商標(biāo)評審委員會(huì)的評審。

第二十五條、被申請人需要在提交答辯書后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在答辯書中聲明，并自提交答辯書之日起3個(gè)月內(nèi)提交與答辯書相同份數(shù)的證據(jù)材料；未在答辯書中聲明或者期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第二十六條、商標(biāo)評審委員會(huì)收到被申請人的答辯書及證據(jù)材料后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將答辯書副本及有關(guān)證據(jù)材料發(fā)送申請人。

申請人對被申請人的答辯書及所提供的證據(jù)材料有相反證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)自收到答辯書及有關(guān)證據(jù)材料之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會(huì)一次性提交該證據(jù)。

第二十七條、申請人提交申請書或者被申請人提交答辯書時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交能夠證明其身份的有效證件。申請人或者被申請人的名稱應(yīng)當(dāng)與所提交的證件相一致。

當(dāng)事人名稱或者住所等事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明文件。

第二十八條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號和制作目錄清單，對證據(jù)材料的來源、證明的具體事實(shí)作簡要說明，并簽名蓋章。

商標(biāo)評審委員會(huì)收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料后，應(yīng)當(dāng)按目錄清單核對證據(jù)材料，并由經(jīng)辦人員在目錄清單和回執(zhí)上簽收，注明提交日期。

第二十九條、商標(biāo)評審申請書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的，商標(biāo)評審委員會(huì)向申請人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的，適用本規(guī)則第二十條第二款的規(guī)定處理。

商標(biāo)評審答辯書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的，商標(biāo)評審委員會(huì)向被申請人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的，不影響商標(biāo)評審委員會(huì)的評審。

第三章、審理

第三十條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理商標(biāo)評審案件應(yīng)當(dāng)組成合議組進(jìn)行審理。合議組由商標(biāo)評審人員3人或者3人以上單數(shù)組成。但商標(biāo)評審委員會(huì)審理事實(shí)清楚、案情簡單的案件，可以由商標(biāo)評審人員一人獨(dú)任評審。

第三十一條、有下列情形之一的案件，可以由商標(biāo)評審人員一人獨(dú)任評審：

（一）商標(biāo)局作出駁回決定、異議裁定所引證的商標(biāo)在評審時(shí)已經(jīng)喪失專用權(quán)或者在先權(quán)利的；

（二）被請求裁定撤銷的商標(biāo)已經(jīng)喪失專用權(quán)的；

（三）商標(biāo)局作出駁回決定所引證的商標(biāo)歸申請人所有，因申請人未及時(shí)辦理變更手續(xù)被商標(biāo)局駁回，評審時(shí)申請人已向商標(biāo)局申請辦完變更手續(xù)的；

（四）商標(biāo)局作出駁回決定所引證的他人在先申請或者注冊商標(biāo)，評審時(shí)已核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給申請人的；

（五）商標(biāo)評審委員會(huì)決定的其他可以由商標(biāo)評審人員一人獨(dú)任評審的案件。

第三十二條、商標(biāo)評審人員確定后，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)以書面形式告知有關(guān)當(dāng)事人。

第三十三條、當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依據(jù)《實(shí)施條例》第九條和本規(guī)則第九條的規(guī)定對商標(biāo)評審人員提出回避申請的，應(yīng)當(dāng)在被告知商標(biāo)評審人員后15日內(nèi)提出。期限屆滿后，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人發(fā)現(xiàn)有關(guān)商標(biāo)評審人員有回避情形的，可以在評審決定、裁定作出前提出回避申請，但應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)。

被申請回避的商標(biāo)評審人員在商標(biāo)評審委員會(huì)作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的審理工作。

商標(biāo)評審委員會(huì)在作出決定、裁定后收到當(dāng)事人或者利害關(guān)系人提出的回避申請的，不影響評審決定、裁定的有效性。

第三十四條、商標(biāo)評審委員會(huì)對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在收到申請后7日內(nèi)，以書面形式作出決定，并書面通知申請人。申請人對商標(biāo)評審委員會(huì)作出的不回避決定不服的，可以在收到?jīng)Q定后3日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的商標(biāo)評審人員，不停止參與本案的審理工作。商標(biāo)評審委員會(huì)對復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并書面通知復(fù)議申請人。

第三十五條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊申請決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局的駁回決定和申請人申請復(fù)審的事實(shí)、理由、請求以及評審時(shí)的事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行評審。

第三十六條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局異議裁定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人復(fù)審申請和答辯的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。

第三十七條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十一條第一款規(guī)定作出撤銷注冊商標(biāo)決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局的決定和申請人申請復(fù)審的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。

商標(biāo)評審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十四條、第四十五條規(guī)定作出撤銷注冊商標(biāo)決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對商標(biāo)局作出撤銷注冊商標(biāo)決定時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、理由和法律適用進(jìn)行評審。

第三十八條、商標(biāo)評審委員會(huì)審理依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條請求裁定撤銷注冊商標(biāo)的案件，應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人申請和答辯的事實(shí)、理由及請求進(jìn)行評審。

第三十九條、有下列情形之一的，終止評審：

（一）申請人消亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄評審權(quán)利的；

（二）申請人撤回評審申請的；

（三）當(dāng)事人以協(xié)議方式消除爭議的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)終止評審的情形。

終止評審的，商標(biāo)評審委員會(huì)予以結(jié)案，書面通知有關(guān)當(dāng)事人，并說明理由。

第四十條、申請人在商標(biāo)評審委員會(huì)作出決定、裁定前，要求撤回申請的，經(jīng)書面向商標(biāo)評審委員會(huì)說明理由，可以撤回。但商標(biāo)評審委員會(huì)在作出決定、裁定后收到申請人的撤回評審申請的，不影響評審決定、裁定的有效性。

第四十一條、合議組審理案件應(yīng)當(dāng)制作合議筆錄，并由合議組成員簽名。合議組成員有不同意見的，應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入合議筆錄。

經(jīng)審理終結(jié)的案件，商標(biāo)評審委員會(huì)依法作出決定、裁定。

第四十二條、商標(biāo)評審委員會(huì)作出的決定書、裁定書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）評審請求、爭議的事實(shí)和理由；

（二）決定或者裁定認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）決定或者裁定結(jié)論；

（四）可供當(dāng)事人選用的后續(xù)程序和時(shí)限；

（五）決定、裁定作出的日期。

決定書、裁定書由合議組成員署名，加蓋商標(biāo)評審委員會(huì)印章。

第四十三條、對商標(biāo)評審委員會(huì)作出的決定、裁定，當(dāng)事人不服向人民法院起訴，人民法院判決發(fā)回重審的案件，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)另行組成合議組重新進(jìn)行評審。

第四十四條、當(dāng)事人在法定期限內(nèi)對商標(biāo)評審委員會(huì)作出的決定、裁定不向人民法院起訴的，該決定、裁定發(fā)生法律效力。

第四章、公開評審

第四十五條、商標(biāo)評審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請求或者實(shí)際需要，可以決定對評審申請進(jìn)行公開評審。

第四十六條、當(dāng)事人請求進(jìn)行公開評審的，應(yīng)當(dāng)提出需要進(jìn)行公開評審的具體理由。

第四十七條、涉及雙方當(dāng)事人的下列案件，應(yīng)當(dāng)事人的請求，商標(biāo)評審委員會(huì)可以決定進(jìn)行公開評審：

（一）當(dāng)事人一方要求就重要證據(jù)同對方當(dāng)面質(zhì)證和辯論的；

（二）需要請出具過重要證言的證人作證、質(zhì)證的。

第四十八條、申請人請求進(jìn)行公開評審的，應(yīng)當(dāng)自收到被申請人的答辯書副本之日起15日內(nèi)以書面形式向商標(biāo)評審委員會(huì)提出；被申請人請求進(jìn)行公開評審的，應(yīng)當(dāng)在向商標(biāo)評審委員會(huì)提交答辯書或者補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料時(shí)一并提出。

第四十九條、有下列情形之一的，商標(biāo)評審委員會(huì)可以自行決定進(jìn)行公開評審：

（一）對重要證據(jù)的認(rèn)定，需要雙方當(dāng)事人當(dāng)面進(jìn)行質(zhì)證和辯論的；

（二）對重要證據(jù)的認(rèn)定，需要對出具過證言的證人進(jìn)行質(zhì)證、詢問的；

（三）其他需要進(jìn)行公開評審的情形。

第五十條、已經(jīng)進(jìn)行過公開評審的案件，商標(biāo)評審委員會(huì)認(rèn)為必要時(shí)可以決定重新進(jìn)行公開評審。

第五十一條、公開評審應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人已經(jīng)向商標(biāo)評審委員會(huì)提交并已向雙方當(dāng)事人交換的證據(jù)材料進(jìn)行審理。

第五十二條、決定公開評審的，合議組應(yīng)當(dāng)在公開評審15日前書面通知當(dāng)事人和其他評審參加人，告知公開評審的日期、地點(diǎn)和合議組組成人員等事項(xiàng)。

第五十三條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在公開評審3日前將公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)提交到商標(biāo)評審委員會(huì)。評審申請人期滿既未提交回執(zhí)答復(fù)是否參加公開評審，也不參加公開評審的，其評審申請視為撤回，評審程序終止，商標(biāo)評審委員會(huì)予以結(jié)案并書面通知申請人；評審申請人期滿前答復(fù)不參加公開評審的，或者被申請人期滿未提交回執(zhí)也不參加公開評審的，商標(biāo)評審委員會(huì)可以缺席評審。

第五十四條、公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人的簽名或者蓋章。表示參加公開評審的，應(yīng)當(dāng)在公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明當(dāng)事人派出參加公開評審的人員姓名、身份。委托商標(biāo)組織參加公開評審的，應(yīng)當(dāng)在公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明參加公開評審的商標(biāo)人的姓名。

要求出具過證言的證人就其證言出席作證的，應(yīng)當(dāng)在公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明該證人的姓名及能夠確定其身份的有關(guān)信息和所要證明的事實(shí)。公開評審?fù)ㄖ貓?zhí)中未載明的證人，不能在公開評審中出席作證。

第五十五條、各方當(dāng)事人派出參加公開評審的人員，包括其委托的商標(biāo)組織的人，不得超過4人。一方有多人參加公開評審的，應(yīng)當(dāng)指定其中一人作為第一發(fā)言人進(jìn)行主要發(fā)言。

第五十六條、公開評審開始前，商標(biāo)評審委員會(huì)可以召開有雙方當(dāng)事人參加的審前預(yù)備會(huì)議，聽取當(dāng)事人對有關(guān)事實(shí)和證據(jù)材料的意見，確定需要進(jìn)行公開評審調(diào)查的主要問題。

對當(dāng)事人在公開評審前預(yù)備會(huì)議上的意見，合議組應(yīng)當(dāng)制作筆錄，并由雙方當(dāng)事人核實(shí)簽字。

第五十七條、公開評審開始時(shí)，合議組應(yīng)當(dāng)核對公開評審參加人員的身份證件，并確認(rèn)其是否有參加該公開評審的資格，查明當(dāng)事人和其他評審參加人是否出席評審。

第五十八條、在進(jìn)行公開評審調(diào)查前，先由合議組簡要介紹案件的基本情況，明確雙方當(dāng)事人爭議的主要問題，然后開始進(jìn)行公開評審調(diào)查。

第五十九條、公開評審調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請人陳述評審請求，并簡要陳述有關(guān)事實(shí)和證據(jù)；

（二）被申請人進(jìn)行答辯；

（三）合議組就本案的評審請求、理由和各方當(dāng)事人提交的證據(jù)進(jìn)行核對；

（四）申請人就評審請求的理由以及所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行舉證；

（五）被申請人進(jìn)行質(zhì)證、提出反證，申請人對被申請人的反證進(jìn)行質(zhì)證。

第六十條在公開評審的案件中，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在公開評審時(shí)出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。但當(dāng)事人在公開評審前預(yù)備會(huì)議上認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，合議組在公開評審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但原件或者原物已不存在，有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或者原物一致的除外。

第六十一條、當(dāng)事人在質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。

第六十二條、質(zhì)證按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請人出示證據(jù)，被申請人與申請人進(jìn)行質(zhì)證；

（二）被申請人出示證據(jù)，申請人與被申請人進(jìn)行質(zhì)證。

第六十三條、合議組成員可以就有關(guān)事實(shí)和證據(jù)向當(dāng)事人或者證人提問，可以要求當(dāng)事人或者證人作出解釋。

當(dāng)事人經(jīng)合議組許可，可以詢問證人。

當(dāng)事人詢問證人不得使用威脅、侮辱的言語或者方式。

第六十四條、證人不得旁聽公開評審；詢問證人時(shí)，其他證人不得在場。

商標(biāo)評審委員會(huì)認(rèn)為必要時(shí)，可以請證人進(jìn)行對質(zhì)。

第六十五條、公開評審調(diào)查結(jié)束后，進(jìn)行口頭辯論。由當(dāng)事人就證據(jù)所表明的事實(shí)、爭議的問題和法律適用問題各自陳述其意見。

在雙方當(dāng)事人對案件證據(jù)和事實(shí)無爭議的情況下，可以在雙方當(dāng)事人對證據(jù)和事實(shí)予以確認(rèn)的基礎(chǔ)上，直接進(jìn)行口頭辯論。

第六十六條、口頭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請人發(fā)言；

（二）被申請人答辯；

（三）互相辯論。

在口頭辯論時(shí)，合議組成員可以提問。

第六十七條、在口頭辯論過程中，當(dāng)事人又提出事先已提交過、但未經(jīng)公開評審調(diào)查的證據(jù)的，合議組可以宣布中止辯論，恢復(fù)公開評審調(diào)查。調(diào)查結(jié)束后，繼續(xù)進(jìn)行口頭辯論。

第六十八條、雙方當(dāng)事人的辯論意見表達(dá)完畢后，由合議組按照申請人、被申請人的先后順序征詢各方最后意見陳述。

第六十九條、最后意見陳述后，公開評審結(jié)束，商標(biāo)評審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在此后一定期限內(nèi)依法作出裁定，并將裁定書送達(dá)當(dāng)事人。

第七十條合議組應(yīng)當(dāng)將公開評審的重要事項(xiàng)記入公開評審筆錄。公開評審終止時(shí)，合議組應(yīng)當(dāng)將筆錄交當(dāng)事人核實(shí)。對筆錄的差錯(cuò)，當(dāng)事人有權(quán)要求更正。筆錄核實(shí)無誤后應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人簽字并存入案卷。當(dāng)事人拒絕簽字的，由合議組在公開評審筆錄中注明。

前款所指公開評審的重要事項(xiàng)包括下列內(nèi)容：

（一）當(dāng)事人的評審請求、理由及證據(jù)；

（二）雙方當(dāng)事人均認(rèn)可的重要事實(shí)；

（三）其他需要記錄的重要事項(xiàng)。

第七十一條、公開評審時(shí)，未經(jīng)商標(biāo)評審委員會(huì)許可不得旁聽、拍照、錄音和錄像。

第五章、證據(jù)規(guī)則

第七十二條、申請人向商標(biāo)評審委員會(huì)提出申請或者被申請人提出反駁的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料。

證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論等。

第七十三條、當(dāng)事人對自己提出的評審請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方評審請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

第七十四條、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。

第5篇

政管理畢業(yè)論文

第一條、為妥善處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議，維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，保障和監(jiān)督社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)（以下簡稱經(jīng)辦機(jī)構(gòu)）依法行使職權(quán)，根據(jù)勞動(dòng)法、行政復(fù)議法及有關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本辦法。

第二條、本辦法所稱的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議，是指經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在依照法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定經(jīng)辦社會(huì)保險(xiǎn)事務(wù)過程中，與公民、法人或者其他組織之間發(fā)生的爭議。

本辦法所稱的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，是指法律、法規(guī)授權(quán)的勞動(dòng)保障行政部門所屬的專門辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)事務(wù)的工作機(jī)構(gòu)。

第三條、公民、法人或者其他組織認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保障行政部門申請社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議處理，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議適用本辦法。

第四條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門的法制工作機(jī)構(gòu)或者負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)為本單位的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議處理機(jī)構(gòu)（以下簡稱保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)），具體負(fù)責(zé)社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議的處理工作。

第五條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門分別采用復(fù)查和行政復(fù)議的方式處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議。

第六條、有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議：

（一）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、變更或者注銷手續(xù)的；

（二）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未按規(guī)定審核社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)的；

（三）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未按規(guī)定記錄社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)情況或者拒絕其查詢繳費(fèi)記錄的；

（四）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)違法收取費(fèi)用或者違法要求履行義務(wù)的；

（五）對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其社會(huì)保險(xiǎn)待遇標(biāo)準(zhǔn)有異議的；

（六）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不依法支付其社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停止其享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇有異議的；

（七）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其調(diào)整社會(huì)保險(xiǎn)待遇的；

（八）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移或者接續(xù)手續(xù)的；

（九）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的；

屬于前款第（二）、（五）、（六）、（七）項(xiàng)情形之一的，公民、法人或者其他組織可以直接向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議，也可以先向作出該具體行政行為的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查，對復(fù)查決定不服，再向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

第七條、公民、法人或者其他組織認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為所依據(jù)的除法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院文件以外的其他規(guī)范性文件不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時(shí)，可以向勞動(dòng)保障行政部門一并提出對該規(guī)范性文件的審查申請。

第八條、公民、法人或者其他組織對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出的具體行政行為不服，可以向直接管理該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

第九條、申請人認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查或者向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

申請人與經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之間發(fā)生的屬于人民法院受案范圍的行政案件，申請人也可以依法直接向人民法院提起行政訴訟。

第十條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出具體行政行為時(shí)，未告知申請人有權(quán)申請行政復(fù)議或者行政復(fù)議申請期限的；行政復(fù)議申請期限從申請人知道行政復(fù)議權(quán)或者行政復(fù)議申請期限之日起計(jì)算，但最長不得超過二年。

因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

第十一條、申請人向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查或者向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議，一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，也可以口頭提出。口頭提出的，接到申請的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、請求事項(xiàng)、主要事實(shí)和理由、申請時(shí)間等事項(xiàng)，并由申請人簽字或者蓋章。

勞動(dòng)保障行政部門的其他工作機(jī)構(gòu)接到以書面形式提出的行政復(fù)議申請的，應(yīng)當(dāng)立即轉(zhuǎn)送本部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)。

第十二條、申請人向作出該具體行政行為的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請復(fù)查的，該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)指定其內(nèi)部專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)處理，并應(yīng)當(dāng)自接到復(fù)查申請之日起20日內(nèi)作出維持或者改變該具體行政行為的復(fù)查決定。決定改變的，應(yīng)當(dāng)重新作出新的具體行政行為。

經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出的復(fù)查決定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

第十三條、申請人對經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的復(fù)查決定不服，或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)逾期未作出復(fù)查決定的，申請人可以向直接管理該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議。

申請人在經(jīng)辦機(jī)構(gòu)復(fù)查該具體行政行為期間，向勞動(dòng)保障行政部門申請行政復(fù)議的，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的復(fù)查程序終止。

第十四條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)復(fù)查期間，行政復(fù)議的申請期限中止，復(fù)查期限不計(jì)入行政復(fù)議申請期限。

第十五條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)接到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)注明收到日期，并在5個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行審查，由勞動(dòng)保障行政部門按照下列情況分別作出決定：

（一）對符合法定受理?xiàng)l件，但不屬于本行政機(jī)關(guān)受理范圍的，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)機(jī)關(guān)提出；

（二）對不符合法定受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)作出不予受理決定，并制作行政復(fù)議不予受理決定書，送達(dá)申請人。該決定書中應(yīng)當(dāng)說明不予受理的理由。

除前款規(guī)定外，行政復(fù)議申請自勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理，并制作行政復(fù)議受理通知書，送達(dá)申請人和被申請人。該通知中應(yīng)當(dāng)告知受理日期。

本條規(guī)定的期限，從勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到行政復(fù)議申請之日起計(jì)算；因行政復(fù)議申請書的主要內(nèi)容欠缺致使勞動(dòng)保障行政部門難以作出決定而要求申請人補(bǔ)正有關(guān)材料的，從保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)收到補(bǔ)正材料之日起計(jì)算。

第十六條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)作出具體行政行為時(shí)，沒有制作或者沒有送達(dá)行政文書，申請人不服提起行政復(fù)議的，只要能證明具體行政行為存在，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)依法受理。

第十七條、申請人認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門無正當(dāng)理由不受理其行政復(fù)議申請的，可以向上級勞動(dòng)保障行政部門申訴，上級勞動(dòng)保障行政部門在審查后，作出以下處理決定：

（一）申請人提出的行政復(fù)議申請符合法定受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級勞動(dòng)保障行政部門予以受理；其中申請人不服的具體行政行為是依據(jù)勞動(dòng)保障法律、法規(guī)、部門規(guī)章、本級以上人民政府制定的規(guī)章或者本行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件作出的，或者上級勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為有必要直接受理的，可以直接受理；

（二）上級勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)為下級勞動(dòng)保障行政部門不予受理行為確屬有正當(dāng)理由，應(yīng)當(dāng)將審查結(jié)論告知申請人。

第十八條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)對已受理的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起7個(gè)工作日內(nèi)，將申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件和行政復(fù)議受理通知書送達(dá)被申請人。

第十九條、被申請人應(yīng)當(dāng)自接到行政復(fù)議申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提交答辯書，并提交作出該具體行政行為的證據(jù)、所依據(jù)的法律規(guī)范及其他有關(guān)材料。

被申請人不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。

第二十條、申請人可以依法查閱被申請人提出的書面答辯、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

第二十一條、勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，原則上采用書面審查方式。必要時(shí)，可以向有關(guān)單位和個(gè)人調(diào)查了解情況，聽取申請人、被申請人和有關(guān)人員的意見，并制作筆錄。

第二十二條、勞動(dòng)保障行政部門處理社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，以法律、法規(guī)、規(guī)章和依法制定的其他規(guī)范性文件為依據(jù)。

第二十三條、勞動(dòng)保障行政部門在依法向有關(guān)部門請示行政復(fù)議過程中所遇到的問題應(yīng)當(dāng)如何處理期間，行政復(fù)議中止。

第二十四條、勞動(dòng)保障行政部門在審查申請人一并提出的作出具體行政行為所依據(jù)的有關(guān)規(guī)定的合法性時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，分別作出以下處理：

（一）該規(guī)定是由本行政機(jī)關(guān)制定的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)對該規(guī)定依法作出處理結(jié)論；

（二）該規(guī)定是由本行政機(jī)關(guān)以外的勞動(dòng)保障行政部門制定的，應(yīng)當(dāng)在7個(gè)工作日內(nèi)將有關(guān)材料直接移送制定該規(guī)定的勞動(dòng)保障行政部門，請其在60日內(nèi)依法作出處理結(jié)論，并將處理結(jié)論告知移送的勞動(dòng)保障行政部門。

（三）該規(guī)定是由政府及其他工作部門制定的，應(yīng)當(dāng)在7個(gè)工作日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)依法處理。

審查該規(guī)定期間，行政復(fù)議中止，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)將有關(guān)中止情況通知申請人和被申請人。

第二十五條、行政復(fù)議中止的情形結(jié)束后，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對該具體行政行為進(jìn)行審查，并將恢復(fù)行政復(fù)議審查的時(shí)間通知申請人和被申請人。

第二十六條、申請人向勞動(dòng)保障行政部門提出行政復(fù)議申請后，在勞動(dòng)保障行政部門作出處理決定之前，撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理由，勞動(dòng)保障行政部門可以終止審理，并將有關(guān)情況記錄在案。

第二十七條、勞動(dòng)保障行政部門行政復(fù)議期間，被申請人變更或者撤銷原具體行政行為的，應(yīng)當(dāng)書面告知?jiǎng)趧?dòng)保障行政部門和申請人。勞動(dòng)保障行政部門可以終止對原具體行政行為的審查，并書面告知申請人和被申請人。

申請人對被申請人變更或者重新作出的具體行政行為不服，向勞動(dòng)保障行政部門提出行政復(fù)議申請的，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

第二十八條、勞動(dòng)保障行政部門的保險(xiǎn)爭議處理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對其組織審理的社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件提出處理建議，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審查同意或者重大案件經(jīng)本行政機(jī)關(guān)集體討論決定后，由本行政機(jī)關(guān)依法作出行政復(fù)議決定。

第二十九條、勞動(dòng)保障行政部門作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作行政復(fù)議決定書。行政復(fù)議決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址（法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)）；

（二）被申請人的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務(wù)；

（三）申請人的復(fù)議請求和理由；

（四）被申請人的答辯意見；

（五）勞動(dòng)保障行政部門認(rèn)定的事實(shí)、理由，適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和依法制定的其他規(guī)范性文件；

（六）復(fù)議結(jié)論；

（七）申請人不服復(fù)議決定向人民法院的期限；

（八）作出復(fù)議決定的年、月、日。

行政復(fù)議決定書應(yīng)當(dāng)加蓋本行政機(jī)關(guān)的印章。

第三十條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法有關(guān)送達(dá)的規(guī)定，將復(fù)查決定和行政復(fù)議文書送達(dá)申請人和被申請人。

第三十一條、申請人對勞動(dòng)保障行政部門作出的行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。

第三十二條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)必須執(zhí)行生效的行政復(fù)議決定書。拒不執(zhí)行或者故意拖延不執(zhí)行的，由直接主管該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令其限期履行，并按照人事管理權(quán)限對直接負(fù)責(zé)的主管人員給予行政處分，或者建議經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對有關(guān)人員給予行政處分。

第三十三條、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保障行政部門審查社會(huì)保險(xiǎn)行政爭議案件，不得向申請人收取任何費(fèi)用。

第6篇

個(gè)人身份申請駕照被拒絕

2007年3月7日，深圳市民樵彬前往深圳市車管所，申請辦理新的駕駛證。

然而，深圳市車管所卻以他沒有提交駕校培訓(xùn)記錄為由，拒絕受理他的申請。

曾在西安政治學(xué)院專門學(xué)習(xí)過法律的樵彬?qū)Υ瞬唤猓膊恐皇且?guī)定了憑居民身份證和戶口簿、身體條件證明，就可以申請考試，誰規(guī)定申領(lǐng)駕照還必須提供駕校培訓(xùn)記錄？

對此，深圳市車管所的答復(fù)是：“廣東省公安廳和交通廳的規(guī)定。”

經(jīng)辦民警所言不虛。一年前，廣東省公安廳、交通廳曾聯(lián)合下發(fā)過一份紅頭文件《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》（粵公通字[2006]376號），其中明文規(guī)定：“自2006年11月15日起，除部隊(duì)駕駛證或者境外駕駛證換領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證外，其他初次申請駕駛證或者增加準(zhǔn)駕車型的，必須持駕校出具的《駕駛培訓(xùn)記錄》方可預(yù)約考試，尚未啟用《駕駛培訓(xùn)記錄》的地區(qū)一律停止所有考試業(yè)務(wù)。”

依據(jù)這份紅頭文件，經(jīng)辦民警將申請材料退給了樵彬。

可樵彬認(rèn)為，這份紅頭文件存在明顯的違法之處。在他的要求下，車管所給樵彬出具了《辦理車管業(yè)務(wù)退辦通知書》。上面寫有“經(jīng)審核，您在我所申辦的申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證業(yè)務(wù)，不符合廣東省公安廳、交通廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》的相關(guān)規(guī)定。請修正或補(bǔ)充后重新辦理。”落款為“深圳市公安局交通警察支隊(duì)車輛管理所”。

事實(shí)上，早在1993年，樵彬在部隊(duì)的時(shí)候，就已經(jīng)取得了駕駛證。只是后來幾經(jīng)輾轉(zhuǎn)，部隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)后意外丟失了駕駛技術(shù)檔案。

拿到退辦函，回到家里的當(dāng)天晚上，樵彬就開始起草行政復(fù)議申請書。次日，就將復(fù)議申請交給了深圳交警支隊(duì)法制科。

按照行政復(fù)議法的規(guī)定，接受行政復(fù)議申請的機(jī)關(guān)，對不屬于本機(jī)關(guān)處理的復(fù)議案件，應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。然而，樵彬提交的行政復(fù)議申請書竟拖延了近兩個(gè)月，毫無動(dòng)靜。經(jīng)樵彬多次催促，2007年4月30日，深圳交警支隊(duì)法制科才出具了一份《行政復(fù)議中止決定書》，提出樵彬的申請需要另行調(diào)查、審查。

深圳市交警支隊(duì)的這個(gè)決定，等于將樵彬的復(fù)議申請打入冷宮。因?yàn)榉蓻]有具體規(guī)定中止恢復(fù)的期限，這意味著可以永遠(yuǎn)中止下去，而不必承擔(dān)因此所產(chǎn)生的后果。

為了盡快拿到駕駛證，盡快通過法律手段維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，樵彬當(dāng)即提出撤銷復(fù)議申請，因?yàn)橹挥谐蜂N了復(fù)議，才能向法院。對于樵彬撤銷復(fù)議的決定，復(fù)議主管部門自然求之不得。7天后，復(fù)議終止通知書就交到了樵彬手上。

5月14日，樵彬便向深圳市南山區(qū)法院提起了行政訴訟。同時(shí)，他還向廣東省政府法制辦提出了對廣東省公安廳、交通廳粵公通字[2006]376號文的內(nèi)容及程序進(jìn)行合法性審查的建議。

紅頭文件涉嫌違反行政許可法

國家統(tǒng)計(jì)局的數(shù)據(jù)顯示，2007年9月，中國私人機(jī)動(dòng)車保有量為1180萬輛。全國擁有駕駛證的人數(shù)為1.6億人。以深圳為例，目前擁有駕校24所，每年參加駕校培訓(xùn)的超過10萬人。但在樵彬之前，卻沒有一個(gè)人對“先上駕校，再考駕照”的規(guī)則提出過異議。

“我曾經(jīng)在部隊(duì)服役，駕駛技術(shù)對付考試綽綽有余。如果再花幾千塊錢上駕校，感覺有點(diǎn)冤。”樵彬這樣解釋他提起行政訴訟的原因。“大學(xué)本科、研究生，都可以自學(xué)、自考，駕照，為何不能自學(xué)、自考？”樵彬的官司被媒體披露以后，在網(wǎng)民中也引起熱議。

對此案，樵彬充滿自信。他認(rèn)為，國家的行政許可法，就是他勝訴的“尚方寶劍”。

第一，行政許可法第五條規(guī)定：設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。有關(guān)行政許可的規(guī)定應(yīng)當(dāng)公布；未經(jīng)公布的，不得作為實(shí)施行政許可的依據(jù)。第三十條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。而廣東省公安廳、交通廳聯(lián)合的[2006]376號文，既未對外公布，又未在辦公場所公示。

第二，行政許可法第十六條規(guī)定：對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。而將駕校紀(jì)錄作為考試資格審查的必備條件，顯然違反了上位法的規(guī)定。

第三，行政許可法第五十四條規(guī)定：賦予公民特定資格的考試，不得組織強(qiáng)制性的資格考試的考前培訓(xùn)。而粵公通字[2006]376文要求出具駕校培訓(xùn)記錄，屬于明顯的強(qiáng)制性考前培訓(xùn)。

樵彬的訴訟，也引起了媒體和公眾的關(guān)注。中國法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)會(huì)長應(yīng)松年教授在接受媒體采訪時(shí)表示：廣東方面要求考駕照必須出具《駕校培訓(xùn)記錄》，屬于私自增設(shè)行政許可的行為。公民在不違反道路交通安全法的前提下，有權(quán)利選擇駕駛技術(shù)學(xué)習(xí)的途徑。公安和交通部門，應(yīng)該對駕照考試嚴(yán)格把關(guān)，而不是培訓(xùn)。更不應(yīng)該通過行政決定來限制公民的自主選擇權(quán)。而且，行政許可法也有規(guī)定，對于公民特定的資格考試，行政機(jī)關(guān)和行業(yè)協(xié)會(huì)不得組織強(qiáng)制性的考前培訓(xùn)。

專家的觀點(diǎn)，與樵彬不謀而合。

法院判決：不上駕校也可申請考試

在該案審理過程中，樵彬提交的“審查376號文”的申請，獲得了廣東省政府法制辦的熱烈響應(yīng)和積極推動(dòng)。5月24日，樵彬收到了廣東省政府法制辦公室的答復(fù)函，稱“申請收悉”，將“按程序予以辦理”。兩個(gè)半月以后，在廣東省政府法制辦的敦促下，廣東省公安廳、交通廳下發(fā)了“粵公通字[2007]212號”文，明確提出：“根據(jù)《廣東省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件管理規(guī)定》，從即日起停止執(zhí)行《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》（粵公通字[2006]376號）。”

該文出臺的次日，2007年8月4日，廣東省政府法制辦的工作人員就將文件傳真給樵彬。這份新文件的出臺，意味著樵彬的努力，獲得了省政府的認(rèn)同，挑戰(zhàn)紅頭文件獲得了成功。

然而，令樵彬沮喪的是，當(dāng)樵彬拿著這份最新文件，前往車管所報(bào)名時(shí)，對方又以尚未收到此文、公安部報(bào)名軟件設(shè)置無法受理為由，先后多次拒絕了他的申請。

所幸，10天以后，文件正式到達(dá)深圳車管所。與此同時(shí)，公安部交管局車管處專門負(fù)責(zé)報(bào)名軟件管理的工作人員，應(yīng)樵彬的要求，專門就軟件設(shè)計(jì)不存在散戶報(bào)名問題向深圳有關(guān)部門進(jìn)行了說明和溝通。8月30日，深圳市車管所終于對樵彬的申請開了綠燈，使樵彬成了國內(nèi)在駕校名稱一欄署名“散學(xué)”（即以散學(xué)名義申請駕照考試）的第一人。

10月8日，深圳車輛管理所機(jī)動(dòng)車學(xué)習(xí)駕駛?cè)朔ㄒ?guī)理論考試（科目一）成績出來了，樵彬以94分通過。

盡管深圳車管所受理了樵彬的申請，改變了具體行政行為，樵彬卻不愿就此撤訴。在這種情況下，2007年11月6日，深圳市南山區(qū)法院作出判決：“道路交通安全法第十九條第二款規(guī)定：‘申請機(jī)動(dòng)車駕駛證，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公安部門規(guī)定的駕駛許可條件。’除國務(wù)院公安部門的規(guī)定外，其他規(guī)范性文件無權(quán)增設(shè)駕駛許可條件。被告在辦理申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)道路交通安全法及公安部的相關(guān)規(guī)定。本案中，被告依據(jù)廣東省公安廳、廣東省交通廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)伺嘤?xùn)、考試工作的通知》第三條第（一）項(xiàng)的規(guī)定‘自2006年11月15日起，除部隊(duì)駕駛證或者境外駕駛證換領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證外，其他初次申請駕駛證或者增加準(zhǔn)駕車型的，必須持駕校出具的《駕駛培訓(xùn)記錄》方可預(yù)約考試’，對原告申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證的申請不予受理，屬于適用法律錯(cuò)誤。”據(jù)此，南山區(qū)法院確認(rèn)：“被告廣東省深圳市公安局交通警察支隊(duì)車輛管理所于2007年3月7日做出的不受理原告申領(lǐng)機(jī)動(dòng)車駕駛證申請的具體行政行為違法。”

至此，申領(lǐng)駕駛證是否必須提供駕校培訓(xùn)記錄，終于有了一個(gè)明確的說法。

類似官司在浙江不一定打得贏

“樵彬訴車管所案”經(jīng)報(bào)道后，影響迅速擴(kuò)大，一些準(zhǔn)備考駕照的人，對此尤為關(guān)注。

“這些天，我接到很多人的電話，問的都是駕校這個(gè)事。”杭州市機(jī)動(dòng)車服務(wù)管理局一位負(fù)責(zé)人表示，通過自學(xué)考駕照在杭州肯定行不通，如果要在杭州參加駕駛員資格考試，就必須到駕校接受正規(guī)的駕駛培訓(xùn)。對此，他給出了兩個(gè)理由。

首先，駕駛員培訓(xùn)不同于其他技能的自學(xué)，駕駛技能合格與否，除了關(guān)系自身安全，還會(huì)涉及公眾安全。而如果不按現(xiàn)有操作程序進(jìn)行規(guī)范學(xué)習(xí)，靠駕駛者個(gè)人自學(xué)，根本保證不了技能的合格和可靠。

其次，按照我國現(xiàn)有法律法規(guī)，學(xué)習(xí)駕駛技能時(shí)至少須同時(shí)滿足幾個(gè)條件：練習(xí)車輛須符合駕培車輛要求；每次練習(xí)不得進(jìn)入公共道路范圍；每次陪練的人員，都必須具備駕培教練的資格認(rèn)證。而“自學(xué)駕駛”想要同時(shí)滿足這些條件，幾乎就是“不可能完成的任務(wù)”。

“如果你開著私家車，由親友陪著學(xué)車，撇開其他的不談，單從法律上說，就是無證駕駛，屬違法行為。”該負(fù)責(zé)人還指出，由于駕駛車輛與培訓(xùn)車輛結(jié)構(gòu)上不同，以及陪練人員對初學(xué)者教育方法的欠缺，這種“自學(xué)”式的學(xué)車方式，顯然存在太大的安全隱患。

第7篇

關(guān)鍵詞：申請；抗訴；再審；撤回；處理

中圖分類號：DF523 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）35-0164-02

問題提出：王某與某漁場承包合同糾紛案件。一審法院2010年6月13日判決；漁場上訴；2010年9月1日二審法院判決；漁場仍不服，于2011年7月26日向所在省高院申請?jiān)賹彛谙蚴z察院申請抗訴。省高院2011年11月16日送達(dá)受理通知書。省檢察院2011年11月30日向省高院提出抗訴。2011年12月3日，漁場向省高院申請撤回再審申請；2011年12月8日，省高院裁定準(zhǔn)許。2012年3月21日，省高院依省檢察院的抗訴書裁定再審，由省高院提審并中止原判決執(zhí)行。

一、審判監(jiān)督程序和檢察院民事案件抗訴的法律制度體系

審判監(jiān)督程序是指已生效裁判和調(diào)解書出現(xiàn)法定再審事由時(shí)，由人民法院對案件再次進(jìn)行審理所適用的程序[1]。抗訴是指檢察院對法院已生效民事裁判，發(fā)現(xiàn)具有法律規(guī)定的事實(shí)和理由，依照法定程序要求法院對案件進(jìn)行再一次審理，從而啟動(dòng)再審程序的制度[2]。目前我國涉及審判監(jiān)督程序和抗訴程序的主要規(guī)范有：《民事訴訟法》，最高院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見（《民訴意見》）、關(guān)于適用《民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問題的解釋（《審監(jiān)程序解釋》）、關(guān)于受理審查民事申請?jiān)賹彴讣娜舾梢庖姡ā妒芾砩暾堅(jiān)賹徱庖姟罚ⅰ蹲罡咴簩彵O(jiān)庭關(guān)于審理民事、行政抗訴案件幾個(gè)具體程序問題的意見》（《抗訴程序意見》），《最高檢察院民事行政檢察廳關(guān)于人民檢察院辦理民事行政案件撤回抗訴的若干意見》（《最高檢撤回抗訴意見》）、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》（《檢察院抗訴規(guī)則》” ），合計(jì)167個(gè)條文。

二、當(dāng)事人同時(shí)申請抗訴和申請?jiān)賹彽姆梢罁?jù)和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)

當(dāng)事人申請?jiān)賹徥且饘徟斜O(jiān)督程序發(fā)生的重要途徑之一和重要組成部分，可能但不能當(dāng)然引起再審的發(fā)生[3]。其法律依據(jù)為《民事訴訟法》第178條、《民訴意見》第205條和《審監(jiān)程序解釋》第1條，即對已生效裁判認(rèn)為有錯(cuò)誤，可向原審法院也可向上一級法院申請?jiān)賹彙?/p>

當(dāng)事人申請抗訴是檢察院發(fā)現(xiàn)法院已生效裁判錯(cuò)誤的重要途徑之一，檢察院應(yīng)當(dāng)受理并由有抗訴權(quán)或有提請抗訴權(quán)的檢察院立案進(jìn)行是否提起抗訴的審查 [2]。其法律依據(jù)為《民事訴訟法》第187條、第188條和《檢察院抗訴規(guī)則》第4條，即最高檢察院對各級法院、上級檢察院對下級法院已生效裁判，發(fā)現(xiàn)有《民事訴訟法》第179條規(guī)定情形之一應(yīng)當(dāng)提出抗訴，接受抗訴法院應(yīng)自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審裁定”；檢察院受理的民事案件主要有以下來源：（一）當(dāng)事人申訴的……”

當(dāng)事人同時(shí)申請?jiān)賹徍涂乖V的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)主要是：第一，裁判對己方不利又不甘心接受該結(jié)果，所有可能性的補(bǔ)救程序“絕不放過”；第二，無論申請?jiān)賹忂€是申請抗訴，較一、二審程序難度更大、程序更復(fù)雜、把握性更小，而審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)對案件認(rèn)識確實(shí)可能存在一定差異，力爭“廣種薄收”哪怕爭取到一個(gè)程序啟動(dòng)即可獲得“起死回生”的機(jī)會(huì)；第三，申請?jiān)賹徔赡苤苯颖粚彶轳g回而一旦檢察機(jī)關(guān)抗訴則必然可進(jìn)入審判機(jī)關(guān)的再審程序，抗訴的“效益”明顯更大；第四，一定程度上擔(dān)心審判機(jī)關(guān)考慮系統(tǒng)關(guān)系而“袒護(hù)”下級法院的可能性，對申請抗訴寄予更大希望。第五，是否接受申訴決定抗訴的認(rèn)定權(quán)在檢察院而是否接受申請裁定再審的認(rèn)定權(quán)在法院成為當(dāng)事人申請?jiān)賹復(fù)瑫r(shí)申請抗訴意圖引發(fā)再審程序的制度結(jié)構(gòu)原因[3]。

三、當(dāng)事人撤回再審申請或抗訴申請的法律依據(jù)和程序要求

當(dāng)事人撤回再審申請或抗訴申請的法律依據(jù)為《民事訴訟法》第13條，即“有權(quán)在法定范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”。

當(dāng)事人撤回再審申請的程序要求為《受理申請?jiān)賹徱庖姟返?3條、《審監(jiān)程序解釋》第23條和第34條，即審查過程中申請撤回，是否準(zhǔn)許由法院裁定；再審期間申請撤回，是否準(zhǔn)許由法院裁定，裁定準(zhǔn)許的應(yīng)當(dāng)終結(jié)再審程序。

當(dāng)事人撤回抗訴申請的程序要求為《檢察院抗訴規(guī)則》第22條和《審監(jiān)程序解釋》第34條，即申訴人撤回申訴且不損害國家和社會(huì)公共利益的，檢察院應(yīng)終止審查；申請抗訴人在再審期間撤回再審申請且不損害國家、社會(huì)公共利益或第三人利益的，法院應(yīng)裁定終結(jié)再審程序；檢察院撤回抗訴，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予”。

四、申請抗訴和申請?jiān)賹彶⑿星闆r處理的現(xiàn)行制度缺陷

《最高檢撤回抗訴意見》分五種情況分別就檢察院抗訴后而法院裁定再審前申訴人書面申請撤回申訴的撤回抗訴、提出抗訴且法院裁定再審后申訴人書面申請撤回申訴的不撤回抗訴而由法院依法處理等作出了明確規(guī)定。

《抗訴程序意見》分五種情況分別就法院裁定再審后申訴人書面申請撤回申訴等情況下裁定終結(jié)再審程序、收到抗訴書后正就同一案件是否啟動(dòng)再審程序進(jìn)行審查的終止審查并按抗訴案件處理等作出了明確規(guī)定。

《審監(jiān)程序解釋》第26條對法院審查再審申請期間檢察院提出抗訴的應(yīng)裁定再審，并申請人提出的具體再審請求應(yīng)納入審理范圍作出了明確規(guī)定。

由此不難看出，目前立法對當(dāng)事人同時(shí)申請抗訴和再審，在檢察院提出抗訴后而法院裁定再審前申請撤回再審申請的情況應(yīng)如何處理未作規(guī)定。

對此事項(xiàng)則存在程序處理爭議：一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)比照《最高檢撤回抗訴意見》由檢察機(jī)關(guān)撤回抗訴；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)比照《抗訴程序意見》由法院終止再審審查并按抗訴案件處理；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)比照《審監(jiān)程序解釋》由法院裁定再審并申請人提出的具體再審請求應(yīng)納入審理范圍。

五、檢察院抗訴后法院裁定再審前當(dāng)事人申請撤回再審申請又不損害國家和社會(huì)公共利益的，法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許，并就此終結(jié)再審審查

（一）上述三種觀點(diǎn)均難以成立

檢察院不應(yīng)撤回抗訴。首先，檢察院此際并未發(fā)現(xiàn)抗訴出現(xiàn)“不當(dāng)”而無法主動(dòng)撤回；其次，當(dāng)事人并未書面申請撤回申訴而無法被動(dòng)或酌情撤回；再次，當(dāng)事人申請撤回再審申請是向法院提出，檢察院未必知情因而欠缺撤回基礎(chǔ)或難以具備撤回條件；最后，如此撤回抗訴有越俎代庖之嫌，容易造成檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)的職權(quán)界分混沌、檢察監(jiān)督權(quán)和審判權(quán)的權(quán)力體系混亂。

法院終止再審審查并按抗訴案件處理在邏輯上無法自圓其說。誠如前案，省檢察院于2011年11月30日提出抗訴，則按照《抗訴程序意見》，當(dāng)日應(yīng)已發(fā)生法院終止再審審查并按抗訴案件處理的效力，無論效力內(nèi)容如何，再以“當(dāng)事人申請撤回再審申請”這一性質(zhì)、主體、內(nèi)容、效力完全不同的全新事實(shí)“逆向重復(fù)”發(fā)生“按抗訴案件處理”的效力匪夷所思。

法院裁定再審并申請人提出的具體再審請求同時(shí)納入審理范圍同樣存在悖論。首先，法院裁定再審的基礎(chǔ)是再審審查期間檢察院提出抗訴這一積極、前進(jìn)式的職權(quán)活動(dòng)，而不是申請人申請撤回再審申請這一消極、倒退式的個(gè)體行為，否則審判權(quán)和訴權(quán)將地位顛倒；其次，申請人享有實(shí)體和程序權(quán)利的處分權(quán)，申請撤回至少意味著在向法院提出的再審申請權(quán)利范圍內(nèi)已確定放棄，再“納入審理范圍”明顯剝奪了當(dāng)事人處分權(quán)并有逾越“不告不理原則”之嫌；再次，即便再審程序已正式啟動(dòng)（無論啟動(dòng)原因），按照《審監(jiān)程序解釋》第34條，當(dāng)事人仍有撤回申請權(quán)，且法院有權(quán)裁定準(zhǔn)許從而終結(jié)再審程序，則此時(shí)如果還要致當(dāng)事人的申請于不顧“強(qiáng)行”裁定再審、嗣后再由當(dāng)事人提出撤回申請后裁定準(zhǔn)許從而終結(jié)再審程序，實(shí)屬徒然無益消耗本不充裕的審判資源。

（二）法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許撤回再審申請，并就此終結(jié)再審審查

第一，向法院申請?jiān)賹徍拖驒z察院申訴提起抗訴的法定事由基本一致，無非《民事訴訟法》第179條規(guī)定的種，兩種申請的目標(biāo)追求與程序價(jià)值趨同一致、訴求大多相同，則其功能效果同類相當(dāng)確屬正常。既然向檢察院申請撤回申訴申請足以達(dá)致終止抗訴審查，就沒有理由在申請撤回再審申請情況下厚此薄彼區(qū)別對待。

第二，兩種申請均源自當(dāng)事人的積極主觀因素，并未涉及審判監(jiān)督權(quán)和檢察監(jiān)督權(quán)的職權(quán)適用，即仍屬當(dāng)事人行使權(quán)利的范疇，則處分意愿理當(dāng)?shù)玫阶鹬亍６⒃诋?dāng)事人處分行為基礎(chǔ)上的程序處置于公平價(jià)值方面無可厚非。

第三，法院審理民事案件的“被動(dòng)性”原理當(dāng)然適用于審判監(jiān)督程序。

第四，有利于節(jié)約司法資源，提高審判效率和裁判權(quán)威。再審審查的終止就個(gè)案而言無疑使審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)同時(shí)獲得“解脫”，當(dāng)事人也可以免去后續(xù)訴訟成本之累，而原生效裁判就此恢復(fù)執(zhí)行力也有助于凝塑司法權(quán)威。

第五，符合于暢達(dá)邏輯的要求。誠如前案，省高院2011年11月16日進(jìn)入審查，省檢察院11月30日抗訴，漁場12月3日向省高院申請撤回再審申請，省高院12月8日裁定準(zhǔn)許。因?yàn)檎麄€(gè)過程中的各行為均為程序意義的性質(zhì)（抗訴引發(fā)的也無非是“進(jìn)入再審”的程序后果而與再審的可能性裁判結(jié)果無關(guān)，即“法院接到抗訴書后無論其認(rèn)為原裁判是否有錯(cuò)誤都應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行再審而不能以任何理由拒絕或拖延” [4]，但再審后至少可能“對正確裁判和瑕疵裁判予以維持”） [5]，至此，該案程序理當(dāng)完結(jié)。

否則，省高院“應(yīng)”于11月30日終止再審審查而按抗訴案件處理，作出再審裁定并將再審申請書的請求納入審理范圍，則12月8日裁定準(zhǔn)許撤回將無可理喻；而如裁定準(zhǔn)許是尊重當(dāng)事人處分權(quán)的正確處理，則此后2012年3月21日依抗訴書裁定再審、提審并中止原判決執(zhí)行使“死灰復(fù)燃”，在邏輯上確定陷入兩難死局。

第六，符合效益原理。當(dāng)事人在允許范圍內(nèi)放棄相關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)而選擇尊重服從原生效判決，卻還裁定再審，使申請人、對方當(dāng)事人、檢察院同時(shí)牽涉其中，而結(jié)果已經(jīng)了無實(shí)益，無謂的程序拖延而已。

第8篇

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展變化,審判監(jiān)督程序顯出了與社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)狀況不太相適應(yīng)，出現(xiàn)了一些弊端。審判監(jiān)督程序并不是每個(gè)案件的必經(jīng)程序，是一種特殊程序。在我國，審判監(jiān)督程序亦被稱為“再審程序”。再審程序具有四個(gè)特征：事后性、法定性、權(quán)力性、補(bǔ)救性。當(dāng)前，理論界與司法實(shí)務(wù)界和其他國內(nèi)外諸多社會(huì)輿論對我國的審判監(jiān)督程序提出了很多批評建議，希望我國的審判監(jiān)督程序能夠盡快得到修正與完善。對于審判監(jiān)督程序的改革有兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)：取消審判監(jiān)督程序，取消二審終審制，設(shè)立三審終審制；第二種觀點(diǎn)：在我國繼續(xù)保留兩審終審?fù)饧釉賹彸绦虻脑V訟模式，并積極推進(jìn)審判監(jiān)督程序的改革與完善。我國最高人民法院也正是在這一大背景下，加大了理論的研究力度，并著手制定相關(guān)的司法解釋。再此，就我國審判監(jiān)督程序的改革與完善略陳意見。改進(jìn)完善審判監(jiān)督制度是樹立司法權(quán)威的需要，是確保司法公正的需要，是提高司法效率的需要。

關(guān)鍵詞:特征觀點(diǎn)弊端出路

一、審判監(jiān)督程序的概念：

審判監(jiān)督程序，又稱再審程序，是指人民法院、人民檢察院對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)或者適用法律上確有錯(cuò)誤，予以提出并由人民法院對該案重新審判所應(yīng)遵循的步驟和方式方法。

審判監(jiān)督程序，是刑事、民事、行政訴訟的重要組成部分，但并不是每個(gè)案件的必經(jīng)程序，只有對于已經(jīng)發(fā)生法律效力而的確有錯(cuò)誤的判決和裁定才能運(yùn)用。困此，它是一種特殊程序。

（一）審判監(jiān)督程序的特征：

1、事后性。裁判在未宣判和未生效之前不得提起審判監(jiān)督程序。

2、法定性。提出再審的理由是法定的，凡不符合《刑事訴訟法》第204條、《民事訴訟法》第179條、180條及《行政訴訟法》第62條、63條、64條所規(guī)定的幾種情形，均不得提起再審。行使審判監(jiān)督權(quán)的主體也是法定的，包括各級法院院長、最高人民法院、各上級人民法院、最高人民檢察院、各上級人民檢察院,除此之外,任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都不能直接啟動(dòng)再審程序。

3、權(quán)力性。它不同于一般的民主監(jiān)督，也不同于黨內(nèi)監(jiān)督、行政監(jiān)督，這些監(jiān)督不會(huì)必然引起法律后果，而審判監(jiān)督權(quán)的行使必然產(chǎn)生一定的法律后果，即啟動(dòng)再審程序。

4、補(bǔ)救性。其目的是糾正生效判決，裁定的錯(cuò)誤，維護(hù)法律的權(quán)威與尊嚴(yán)。

二、對于審判監(jiān)督程序改革的不同觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)：取消審判監(jiān)督程序，取消二審終審制，設(shè)立三審終審制。

持此觀點(diǎn)的法學(xué)家表述的原因如下：

1、審判監(jiān)督程序制度的弊端帶給司法權(quán)威的負(fù)面影響，損害了司法的公正和權(quán)威，破壞了司法公正的作用，即對法院工作產(chǎn)生了諸多負(fù)面影響。

2、審判監(jiān)督程序制度的存在表面司法裁判的無終局性，與WTO的裁判應(yīng)當(dāng)及時(shí)終結(jié)的理念，或者說與外國人主張裁判應(yīng)有既判力的理念極不相符，故亦應(yīng)予以摒棄。

3、在國外，并無再審程序之類的法律規(guī)定，也無專門適用再審程序裁處案件的職能庭室及相應(yīng)法官，因而主張取消我國的再審程序法律制度。

第二種觀點(diǎn)：在我國繼續(xù)保留兩審終審?fù)饧釉賹彸绦虻脑V訟模式，并積極推進(jìn)審判監(jiān)督程序的改革與完善。

目前，積極推進(jìn)審判監(jiān)督程序改革與完善的必要性在于：

在我國繼續(xù)保留兩審終審?fù)饧釉賹彸绦虻脑V訟模式，比起三審終審制而言，顯然要更節(jié)省司法資源，更為減少訴訟成本，更為減少訴訟成本，更為滿足司法效率的現(xiàn)代化要求，同時(shí)亦更為迎合中國人傳統(tǒng)法律文化中的伸冤理念。以上這些都是客觀存在并顯而易見的事實(shí)。而且就當(dāng)今世界范圍內(nèi)的人權(quán)而言，申訴可以說是普遍受到尊重的人權(quán)之一，司法制度中的再審程序，不過是申訴權(quán)利于司法領(lǐng)域的擴(kuò)張表現(xiàn)而已，再審程序的價(jià)值即在于此。人們不應(yīng)以任何其它的理由對再審程序的必要性橫加質(zhì)疑，而是應(yīng)當(dāng)正確面對再審程序的改革，盡快革除現(xiàn)行再審程序制度層面的弊端，積極推進(jìn)再審改革的法律進(jìn)程。

事實(shí)上，兩大之中再審程序的理念至今仍然普遍存在。無論是大陸法系還是英美法系，皆存在再審制度，只是不同國家再審制度的繁簡，再審機(jī)構(gòu)，再審名稱等各不相同，但都有針對生效裁判錯(cuò)誤給予相應(yīng)救濟(jì)的程序，亦即我們所說的再審程序或者審判監(jiān)督程序。在大陸法系各類訴訟法典之中，幾乎皆有關(guān)于再審程序?qū)Ｕ禄驅(qū)ｍ?xiàng)條文明文規(guī)定，如法國民事訴訟法典第十六編第三分編，德國民事訴訟法第四編，日本民事訴訟法典第四編，法國刑事訴訟法典第三卷第二編，德國刑事訴訟法典第四編等等，在英美法系中，雖無完整系統(tǒng)的再審程序，同樣有關(guān)于再審制度的明文規(guī)定，如美國聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則第33條，美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則第59到62條，1995年英國刑事上訴法第二部分關(guān)于刑事案件審查委員會(huì)的規(guī)定等。從兩大法系關(guān)于再審程序的規(guī)定來看，再審制度的存在與審級的設(shè)立沒有必然的關(guān)系。如日本采取的是四級三審，德國普遍法院實(shí)行的是三級三審，法國普遍法院實(shí)行的也是三級三審。美國聯(lián)邦以及州法院雙重系統(tǒng)皆采取三審終審制，但是這些國家同樣存在再審制度。即使像國際法院，雖然只采取一審終審制，但也允許以發(fā)現(xiàn)能夠影響判決的、決定性的，且在訴訟過程中不可獲知的新事實(shí)，申請重新審理。

兩大法系的國家，多為WTO組織的成員，裁判既判力的理念亦確實(shí)是由這些國家所提倡的，為什么兩大法系下的這些國家至今仍然保留再審程序的法律制度呢？看來，以國外并無再審程序之類的人云亦云論調(diào)以及審級多少或者入世為由，甚至關(guān)于既判力的機(jī)械理解，來否定再審程序的必要性，顯然是不能成立的。

樹立科學(xué)的審判監(jiān)督程序的指導(dǎo)思想：

目前，以“實(shí)事求是，有錯(cuò)必糾”為指導(dǎo)思想設(shè)計(jì)的再審程序，一方面仍表現(xiàn)出強(qiáng)烈的職權(quán)主義色彩，即是無論什么時(shí)候發(fā)現(xiàn)生效裁判的錯(cuò)誤或不當(dāng)，都應(yīng)當(dāng)主動(dòng)予以糾正，使人民法院再審的提起與再審的審理集于一身，這種非常理想化的制度，實(shí)則違背了“訴審分離”的基本訴訟理念，導(dǎo)致糾紛的解決沒有止境。另一方面就是過于偏重糾正錯(cuò)案忽視了裁判的穩(wěn)定性、權(quán)威性，違背了程序的及時(shí)終結(jié)性和“一事不再審”的原則。我國三大訴訟法律中并未就再審程序的指導(dǎo)思想做出明文明規(guī)定，但其內(nèi)容的指導(dǎo)思想是有錯(cuò)誤必糾，這從相關(guān)法律條文關(guān)于法院、檢察院以及當(dāng)事人可以“確有錯(cuò)誤”作為發(fā)起再審理由的規(guī)定中即可看出。因此，必須重新認(rèn)識“實(shí)事求是，有錯(cuò)必糾”這一原則在審判監(jiān)督工作中的作用，建立符合審判監(jiān)督工作規(guī)律和特殊性的指導(dǎo)思想，即“強(qiáng)化證據(jù)意識，維護(hù)司法公正，樹立司法權(quán)威”。正如2001年9月最高人民法院副院長沈德詠在全國法院審判監(jiān)督工作會(huì)議報(bào)告中所指出的：“今后，在處理申訴，再審事件時(shí)，一般不再有錯(cuò)必糾，以免發(fā)生歧義和誤解，但再審工作必須貫徹‘有錯(cuò)必糾’方針在司法程序中的具體體現(xiàn)”。因此，以依據(jù)糾錯(cuò)替代有錯(cuò)必糾為再審程序的指導(dǎo)思想，顯得尤為重要。

三、現(xiàn)行審判監(jiān)督程序的弊端及不足之處：

申訴與申請?jiān)賹彶患訁^(qū)分，作為憲法保障下的公民的申訴權(quán)利在三大訴訟法中的延伸體現(xiàn)，便是請求再審的權(quán)利。這種權(quán)利，正如憲法所保障的其它任何公民權(quán)利一樣，當(dāng)需要通過司法程序獲得救濟(jì)之時(shí)，定然要按照司法的特性來設(shè)計(jì)行使。所謂憲法規(guī)定的公民申訴權(quán)利應(yīng)不受限制的主張，既是對憲法規(guī)定法本身的曲解，也與現(xiàn)代司法理念不相符。然而，長期以來的審判實(shí)踐中，當(dāng)事人一方面可以直接向法院申請?jiān)賹彛硪环矫婵梢陨暝V方式通過多種非法定渠道要求對生效裁判進(jìn)行復(fù)查以及再審，對這種申訴沒有申請時(shí)間等任何的限制，以致于各級法院門前時(shí)常為這引起申訴群眾擁堵不堪。

職權(quán)色彩過于濃厚。這從審判監(jiān)督程序的名稱既可看出，原本審判疾步程序的法律價(jià)值在于回應(yīng)當(dāng)事人對生效裁判不服的申訴愿望。但是，由于現(xiàn)行審判監(jiān)督制度下，只有人民檢察院的再審抗訴權(quán)以及人民法院的自行決定權(quán)再審權(quán)可以直接啟動(dòng)再審程序，致使當(dāng)事人的申訴愿望常常被無限期擱置，申訴權(quán)大有形同虛設(shè)之感，當(dāng)事人對此極不滿。

有權(quán)提起再審程序的主體過于寬泛。三大訴訟法均規(guī)定了案件當(dāng)事人（刑事案件還包括法定人、近親屬）對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院申訴和申請?jiān)賹彛桓骷壢嗣穹ㄔ涸洪L對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，可提交審判委員會(huì)討論決定再審；最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審；最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有法律規(guī)定的情形的應(yīng)當(dāng)提起抗訴，由人民法院再審。據(jù)此，當(dāng)事人可以申請?jiān)賹彛嗣穹ㄔ骸⑷嗣駲z察院有權(quán)提起再審。法律之所以規(guī)定寬泛的提起監(jiān)督的主體和途徑，其目的是為了最大限度的糾正錯(cuò)誤，防止錯(cuò)案發(fā)生，實(shí)現(xiàn)司法公正。但在司法實(shí)踐中，由于監(jiān)督主體多、監(jiān)督途徑廣，相應(yīng)的增加了監(jiān)督程序的啟動(dòng)頻率。一個(gè)案件只要一方當(dāng)事人對裁判結(jié)果不滿意，便會(huì)窮盡法律規(guī)定的途徑，到處申訴，或自己直接向法院申請?jiān)賹彛蛳驒z察院申訴而抗訴啟動(dòng)再審，提起再審的主體和再審?fù)緩綄挿海m然可以最大可能的糾正錯(cuò)案，但也“最大可能的導(dǎo)致了再審案件的增多，再審案件增多最直接的不良后果是導(dǎo)致終審不終”，影響裁判的穩(wěn)定性，沖擊司法權(quán)威。

引發(fā)的再審理由過籠統(tǒng)。確有錯(cuò)誤是人民檢察院以有。人民法院引發(fā)再審的主要法定理由，而什么是確有錯(cuò)誤？的確很難界定。至于其它引發(fā)再審的理由，諸如主要證據(jù)不足，違反程序可能影響案件正確判決等，司法實(shí)踐中把握起來極為寬泛，缺乏可操作性。

引發(fā)再審程序的時(shí)限及次數(shù)不明。一項(xiàng)生效裁判，幾乎可以不受任何時(shí)間及次數(shù)限制的被引發(fā)再審，致使終審裁判的既判力嚴(yán)重受到影響，造成了司法資源的巨大浪費(fèi)，對司法權(quán)威產(chǎn)生極大沖突。

其它一些問題，諸如再審案件的管轄不清，審理方式不明，審理時(shí)限無約束以及無條件中止原執(zhí)行，法律文書使用不規(guī)范等，這些問題的不規(guī)范，均使得再審程序的實(shí)踐運(yùn)用給司法秩序帶來相當(dāng)?shù)幕靵y。

四、關(guān)于審判監(jiān)督程序改革與完善的出路與方向：

更換審判監(jiān)督程序的名稱。審判監(jiān)督程序的名稱，所強(qiáng)調(diào)的無疑是職權(quán)主義色彩，在司法實(shí)踐中，審判監(jiān)督程序的啟動(dòng)，事實(shí)上亦多是基于人民法院的再審抗訴權(quán)以及人民法院的再審決定權(quán)，至于由當(dāng)事人的申訴權(quán)直接引發(fā)審判監(jiān)督程序的適用，是相當(dāng)困難的。審判監(jiān)督程序名稱下所代表的這一理念是不相符的。為此，首先應(yīng)將三大訴訟法的相關(guān)章節(jié)名稱，由審判監(jiān)督程序修改為再審程序。

增加當(dāng)事人的申訴權(quán)利，減弱人民檢察院的民事，行政再審抗訴權(quán)，取消人民法院的自行決定再審權(quán)。民事、行政訴訟是私法領(lǐng)域，在這一領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)充分貫徹司法自治的原則，盡量減少國家職權(quán)的干預(yù)，在民事、行政訴訟中，即使是錯(cuò)誤的裁判，如果當(dāng)事人不主動(dòng)提起再審，則表明其已經(jīng)放棄了自身的權(quán)利，只要這種處分不損害國家和第三人的利益，人民法院和檢察機(jī)關(guān)就不應(yīng)強(qiáng)行予以干預(yù)，由于檢察機(jī)關(guān)參與再審，打破了當(dāng)事人平等對抗的格局，替一方當(dāng)事人主張權(quán)利，會(huì)影響民眾對司法公正的信任。此外，為了確保人民法院司法公正和司法權(quán)威，人民法院應(yīng)處于中立地位，然而人民法院憑決定再審權(quán)自行啟動(dòng)再審程序，使得人民法院難以保持中立地位。更何況，司法實(shí)踐中，人民法院之所以決定再審，決大部分是基于當(dāng)事人申訴。既然已經(jīng)賦予當(dāng)事人憑申請?jiān)賹弳?dòng)再審程序的法定權(quán)利，那么，繼續(xù)保留人民法院自行決定再審權(quán)是沒有必要的。為此，在完善三大訴訟法的再審程序時(shí)，對凡是涉及人民法院再審決定權(quán)的原有法律條文皆應(yīng)予以刪除。

合理界定發(fā)起再審的理由。現(xiàn)行三大訴訟法對發(fā)起再審理由規(guī)定的一個(gè)突出特點(diǎn)是，皆允許以“確有錯(cuò)誤”直接作為發(fā)起再審的理由。所謂確有錯(cuò)誤，顯然涵義甚為寬泛，即使某些條文具體規(guī)定了發(fā)起再審的理由，但也不便實(shí)際操作而且難以滿足當(dāng)代人們對程序公正的價(jià)值追求。為此，在完善三大訴訟法的再審程序之時(shí)，應(yīng)對發(fā)起再審理由做出十分具體的規(guī)定，突出體現(xiàn)再審程序的可操作性。

最后，在其它方面，因?yàn)楦鞣N原因致使原生效裁判顯失公正的，如司法工作人員，故意作枉法裁判的；司法工作人員是因?yàn)樗讲桓撸蛘邍?yán)重不負(fù)責(zé)任，致使生效判決顯失公正的；司法工作人員犯與本案存在著牽連關(guān)系的職務(wù)犯罪的；訴訟人超越授權(quán)實(shí)施訴訟行為的。以上四大類24小類錯(cuò)誤情形應(yīng)當(dāng)再審糾正。

明確再審時(shí)限。在強(qiáng)化當(dāng)事人申訴權(quán)以及合理界定發(fā)起人再審理由的同時(shí)，還須對發(fā)起再審的時(shí)限以及再審案件的審理時(shí)限做出明確的規(guī)定。現(xiàn)行三大訴訟法對這些問題的規(guī)定不甚嚴(yán)格，致使一定數(shù)量的當(dāng)事人長期伸冤，大量申訴案件久拖不決。為此，在修正三大訴訟法再審程序時(shí)應(yīng)確定合理的期限。

理順再審案件的管轄。鑒于三大訴訟法關(guān)于再審案件管轄的規(guī)定不甚統(tǒng)一，為此，在修正三大訴訟法再審程序之時(shí)，就再審案件的管轄，可以做出以下明確的規(guī)定：首先，在管轄上，再審案件由原審法院上級法院管轄。上級法院對下級法院本身就有監(jiān)督的職能，當(dāng)事人對原審裁判不服總寄希望于上級法院，由上級法院管轄再審案件，既能起到對下監(jiān)督的作用，又容易使當(dāng)事人息訴服判。其次，上級法院審理再審案件時(shí)，不允許再發(fā)回到下級法院審理，這樣可以避免反復(fù)再審的現(xiàn)象，有利于維護(hù)司法權(quán)威。再次案件只能由上級人民法院再審一次，這樣既可保證程序即使終結(jié)，又可使錯(cuò)誤的判決得到糾正。最后，各類再審抗訴，皆由與提出抗訴機(jī)關(guān)同級的人民法院管轄。

確定再審案件的審理方式及審理范圍。再審案件的審理，有其特殊之處，首先是對再審理由成立與否進(jìn)行審查，申請?jiān)賹徚傅膶彶椋瑧?yīng)只涉及程序不涉及實(shí)體，立案庭對當(dāng)事人提交的再審申請書，首先要審查是否在裁判生效后法定期間內(nèi)提出，是否是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定，然后調(diào)卷再審查是否符合法律規(guī)定的其他申請?jiān)賹徚傅臈l件。最后才有可能對案件本身進(jìn)行審理。這種審理方式的階段性特點(diǎn)以及審理范圍的特殊要求，僅按現(xiàn)行三大訴訟法所規(guī)定的參照一審或二審程序加以審理，是不科學(xué)的。為此，在修正三大訴訟法再審程序之時(shí)，可以規(guī)定較為多樣而是活的審理方式，以更合議庭根據(jù)案件審理需要進(jìn)行選擇；局面審理、聽證明審理或開庭審理。至于再審審理范圍，則皆應(yīng)規(guī)定以再審理由以及請求事項(xiàng)為限。

限制中止原判執(zhí)行。刑事訴訟法沒有規(guī)定裁定再審時(shí)應(yīng)當(dāng)中止原判的執(zhí)行，但民事訴訟法以及關(guān)于行政訴訟法的司法解釋都規(guī)定，裁定再審的案件，應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決的執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)指出的是，再審案件的受理與審理，原則上皆不應(yīng)具有中止執(zhí)行原判決的法律效力，這是世界范圍內(nèi)再審程序制度較為主要的原則。為此，在修正三大訴訟法再審程序之時(shí)，可以在借鑒這一原則的基礎(chǔ)上，同時(shí)考慮司法實(shí)踐之需，就做出相對靈活的規(guī)定。原則上皆應(yīng)禁止因申請或提出申訴而中止原判的執(zhí)行；刑事及民事再審案件中，人民法院的申請?jiān)賹徣颂峁┏浞侄行У膿?dān)保條件下或認(rèn)為確有必須，可以中止原判的執(zhí)行。

規(guī)定再審次數(shù)。由于現(xiàn)行三大訴訟法沒有規(guī)定可以發(fā)起再審的次數(shù)，致使許多再審申請人以同一進(jìn)帳或者同一請求事項(xiàng)重復(fù)的申請?jiān)賹彛瑹o限的進(jìn)行申訴。為此，在修正三大訴訟法再審程序之時(shí)可以規(guī)定：再審案件原則上皆為一裁終局，但對案外人異議等特殊的民事再審改判案件可以允許上訴；對終局再審裁判不得以同一理由或者相同請求事項(xiàng)重復(fù)發(fā)起再審。

規(guī)定不得申請?jiān)賹彽那樾巍Ｒ皇且粚彶门泻螅?dāng)事人未行使上訴的不得申請?jiān)賹彛欢墙K審后發(fā)現(xiàn)了因?yàn)楫?dāng)事人原因而示發(fā)現(xiàn)的證據(jù)不能申請?jiān)賹彛蝗且呀?jīng)經(jīng)過現(xiàn)審程序的不得申請?jiān)賹彛赐粋€(gè)案件只能再審一次；四是最高人民法院終審的案件不得申請?jiān)賹彛晃迨钱?dāng)事人不得對生效調(diào)解書申請?jiān)賹彛坏紤]到司法實(shí)踐中的確存在以調(diào)解方式損害第三人或者國家利益或者社會(huì)公共利益的調(diào)解可以提出抗訴，案外人因生效調(diào)節(jié)而利益受到影響的，可以申請?jiān)賹彛髦賹徖碛晌丛显V的，不得申請?jiān)賹彙?/p>

司法文書的正確運(yùn)用。首先，申訴與申請?jiān)賹徥莾蓚€(gè)不同的概念。申訴是憲法賦予公民的一項(xiàng)民利。故對申訴的處理方式一般以書面通知的形式，而申請?jiān)賹徥钱?dāng)事人的訴權(quán)，對訴權(quán)程序上的問題，應(yīng)當(dāng)使用裁定。其次，再審裁定書和駁回再申申請裁定書應(yīng)寫上申請?jiān)賹徖碛沙闪⒒虿怀闪⒌木唧w理由，這也是進(jìn)行法制教育，服判息訴工作必不可少的環(huán)節(jié)。

其它事項(xiàng)。為了更加體現(xiàn)再審程序的特點(diǎn)，可以在以下方面就再審程序加以完善，可以規(guī)定刑事再審的分類，即分為有利于及不利于被告人的刑事再審兩類；應(yīng)當(dāng)規(guī)定刑事再審不加刑原則，這是上訴不加刑原則的自然延伸，但是不利于被告人的刑事再審除外；應(yīng)當(dāng)規(guī)定案外人異議制度，即民事與行政案件中，應(yīng)當(dāng)賦予受裁判影響的案外人申請?jiān)賹彽臋?quán)利，應(yīng)當(dāng)規(guī)定民事、行政再審繳費(fèi)的制度。

五、改進(jìn)與完善審判監(jiān)督制度的重要意義：

改進(jìn)完善審判監(jiān)督制度是樹立司法權(quán)威的需要。再判監(jiān)督與司法權(quán)威本應(yīng)是兩個(gè)相輔相成的命題，具有手段與目的的關(guān)系，加強(qiáng)審判監(jiān)督是為了樹立司法權(quán)威，樹立司法權(quán)威需要實(shí)行審判監(jiān)督。

完善改進(jìn)審判監(jiān)督制度是確保司法公正的需要。司法公正是所有訴訟程序的終極目標(biāo)，審判監(jiān)督程序作為訴訟程序的一部分，也應(yīng)該為確保司法公正這一目標(biāo)服務(wù)，因?yàn)槌绦蚬菍?shí)現(xiàn)司法公正的先決條件。

完善改進(jìn)審判監(jiān)督制度是提高司法效率的需要。“正義被耽擱等于正義被剝奪”，司法效率的低下直接影響到司法公正的實(shí)現(xiàn)。法律遲到的正義即變得毫無意義可言，甚至?xí)＜暗秸麄€(gè)國家的法制信用體系。由于審判監(jiān)督程序的特殊性，當(dāng)事人自然對其寄予了“愿望”，希望借之已經(jīng)生效的裁判，盡可能獲得更多的利益，而立法本意同樣希望借其來避免錯(cuò)誤的發(fā)生，并用之檢驗(yàn)裁判的合法性與合理性，兩種陌路同歸的思維糾合在一起，便造成訴訟的無休止延伸，司法的公正效率蕩然無存。

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7、《中國審判制度研究》葉青主編上海社會(huì)科學(xué)院出版社第215頁、第216頁

第9篇

但在司法實(shí)踐當(dāng)中，往往出現(xiàn)這樣的情況：被執(zhí)行人有多個(gè)債權(quán)人，而被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)，出現(xiàn)被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)小于債權(quán)的矛盾。如果按照前面的清償辦法，各債權(quán)人的利益就難能平等地得到保護(hù)。為了解決這種矛盾，上就產(chǎn)生了參與分配制度，即由實(shí)際處置該財(cái)產(chǎn)的人民法院按照法律規(guī)定的分配原則和比例在債權(quán)人中進(jìn)行清償?shù)囊环N法律制度，它是一種特殊的平等保護(hù)多個(gè)申請執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行制度。由于我國民事強(qiáng)制執(zhí)行法尚未制定，我國關(guān)于參與分配制度的相關(guān)法律規(guī)定也不健全，《最高人民法院關(guān)于適用若干的意見》（以下簡稱《訴訟意見》）第297條至第299條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）從90條到96條對參與分配制度作了規(guī)定，但各地執(zhí)法部門在理解和具體貫徹該項(xiàng)制度上差異很大，從而不利于平等地保護(hù)債權(quán)人的合法利益，為此，筆者擬結(jié)合司法實(shí)踐，對參與分配制度的實(shí)質(zhì)作一個(gè)膚淺，以期共同探討。

一、參與分配制度概念及其法律特征

有的觀點(diǎn)認(rèn)為：“參與分配，是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請，對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財(cái)產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后，該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)，向執(zhí)行法院申請，使債權(quán)平均受償?shù)闹贫取！边@種觀點(diǎn)把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇，雖然符合我國的司法解釋，但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費(fèi)執(zhí)行資源的弊端。從司法實(shí)踐來看，很少有正在起訴，卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人（原告）參與分配的案例。同時(shí)，執(zhí)行法院也是一個(gè)不確定的概念，因?yàn)閰⑴c分配的執(zhí)行申請人，可能在同一法院，也可能在多家法院，這一觀點(diǎn)所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院？很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織，排除了法人，這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。

還有人認(rèn)為：“參與分配，是指在執(zhí)行程序中，如債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，對該債務(wù)人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序，對債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫取！边@種觀點(diǎn)是法院系統(tǒng)的主流觀點(diǎn)，比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進(jìn)入執(zhí)行程序，未作硬性要求，與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖，值得商榷；同時(shí)該觀點(diǎn)沒有明確提出參與分配的時(shí)間，也是明顯的不足之處。

我國學(xué)者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義：參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人，請求就債務(wù)人之財(cái)產(chǎn)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行所得之金額，其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明，其債權(quán)平均受償而言。”這種觀點(diǎn)反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣鳎磳⑴c分配的申請人資格以及提出申請的時(shí)間予以說明。

通過對參與分配程序的實(shí)際考察，我們發(fā)現(xiàn)：參與分配的當(dāng)事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣，在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當(dāng)事人：一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一，為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們可以稱為主申請人，它是對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人；二是被執(zhí)行人，被執(zhí)行只有一方，它是多頭債務(wù)人，而且其所負(fù)的債務(wù)系屬于不同的執(zhí)行名義；三是其他申請執(zhí)行人，為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們把它稱為次申請執(zhí)行人，所謂次申請執(zhí)行人，是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的，系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人，這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義，并進(jìn)入了執(zhí)行程序。

就法院而言，承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜，可以稱為分配法院，而其他法院，承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件，受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請，向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料，與分配法院相區(qū)別，可以稱為執(zhí)行法院。《執(zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進(jìn)行了區(qū)分：“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”

參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的，參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序，是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時(shí)間、申請等內(nèi)容的；分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實(shí)行公開清償?shù)姆椒ā⒁?guī)則和比例的程序。

根據(jù)上述分析，筆者認(rèn)為，民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強(qiáng)制執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人有多個(gè)進(jìn)入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人，且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)，因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請，由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進(jìn)行審查，并對可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進(jìn)行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財(cái)產(chǎn)處理完畢，不參與分配的債權(quán)人的余下實(shí)體權(quán)利，各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行，中止的原因消失，各申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行。它有如下法律特征：

（一）被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足。在民事強(qiáng)制執(zhí)行程序中，對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強(qiáng)制執(zhí)行措施，除去優(yōu)先受償?shù)呢?cái)產(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費(fèi)，出現(xiàn)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)情況，這種債權(quán)大于被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)情況，是參與分配的前提條件。

（二）有多個(gè)金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標(biāo)的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標(biāo)的競合。這些執(zhí)行案件，都必須是以金錢為執(zhí)行標(biāo)的，物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。

其次這些執(zhí)行案件，是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人，沒有參與分配的資格，《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當(dāng)事人，這些執(zhí)行案件，可以是兩個(gè)，也可以是兩個(gè)以上，一方面是多個(gè)取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人，另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時(shí)，這些案件，可能在一家法院，也可能在多家法院，但都未執(zhí)行完畢。

（三）分配法院處于主導(dǎo)地位。關(guān)于參與分配的程序，我國法律沒有具體規(guī)定，從實(shí)際操作看，一般認(rèn)為應(yīng)分下列階段：1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進(jìn)入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務(wù)人已提起執(zhí)行程序而債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后，可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書，要求參與分配，由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的，予以批準(zhǔn)；對不符合條件的，予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實(shí)施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁，扣除案件訴訟費(fèi)用，將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實(shí)施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時(shí)，可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的，法院將原分配表變更后實(shí)施分配，否則，按原分配表實(shí)施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中，分配法院處于主導(dǎo)地位。

（四）申請時(shí)間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個(gè)期限，債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。

二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系

我們分析參與分配制度，許多人把它與破產(chǎn)制度混淆，特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人，他們就認(rèn)為應(yīng)該是適用破產(chǎn)制度，而不是適用參與分配。實(shí)際上，二者是兩個(gè)非常相似的法律制度，但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點(diǎn)是：

首先從主體上看，他們都是多個(gè)債權(quán)人，一個(gè)債務(wù)人，都可能涉及多家法院。

其次從前提條件看，二者都有資不抵債的事實(shí)。不論是參與分配制度，還是破產(chǎn)制度，都必須滿足債務(wù)人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定，對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。”我國破產(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。”兩個(gè)法律規(guī)定的前提條件基本一致。

再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度，都按照法律規(guī)定的公平原則清償，首先執(zhí)行特殊債權(quán)，再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，在對享有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后，按照各個(gè)案件債權(quán)額的比例進(jìn)行分配。”我國破產(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位：“財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。”

參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點(diǎn)，但二者也有很大的區(qū)別，主要區(qū)別是：

（一）法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度，是在執(zhí)行程序開始之后，被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請，由分配法院主持在執(zhí)行程序中進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇，既包括實(shí)體法的內(nèi)容，也包括程序法的內(nèi)容，債權(quán)人或債務(wù)人提出申請，由法院主持成立清算委員會(huì)進(jìn)行清算，為獨(dú)立的程序。

（二）申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強(qiáng)制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請，不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請，還可由債務(wù)人提出申請。

（三）被申請人不同。參與分配適用的對象，依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條，適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)主義市場秩序，制定本法。”

（四）主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局（庭），破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。

（五）管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄。《執(zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當(dāng)向其原申請執(zhí)行法院提交申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄（破產(chǎn)法第三條）。

（六）法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止，中止的情形消失，恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的，包括重整、和解和破產(chǎn)清算，如果破產(chǎn)清算，則所有未實(shí)現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。

參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債，不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果，在企業(yè)法人破產(chǎn)之前，適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序，是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，可告知當(dāng)事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)，”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。

參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時(shí)，兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的一種制度，《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時(shí)具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時(shí)，當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)該積極配合，協(xié)同排除障礙，保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標(biāo)的物不受侵害。”但參與分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。

首先是執(zhí)行的標(biāo)的不同。參與分配標(biāo)的必須是金錢給付義務(wù)，而協(xié)助執(zhí)行的標(biāo)的是多方面的，可以是行為，也可以是金錢，甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。

其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利，協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院，協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。

第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人，協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助，具體的處理由執(zhí)行法院辦理。

第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當(dāng)事人。

第五救濟(jì)制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴，提起訴訟，而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人，不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系，沒有設(shè)立這類救濟(jì)制度。

三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用

從司法實(shí)踐中看，各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時(shí)關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議，筆者就其中的幾個(gè)談一下自己的看法：

（一）關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題

分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此，我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定。《民訴意見》規(guī)定，申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種：一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解，或經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)裁決，或經(jīng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人；二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人，既包括向一審法院起訴的債權(quán)人，也包括向二審法院上訴的債權(quán)人；既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人，又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人，還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。

根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》，申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效的法律文書所確認(rèn)，二是執(zhí)行標(biāo)的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為，二個(gè)條件缺一不可。

比較兩個(gè)司法解釋，關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別：一是參與分配的債權(quán)種類不同。《民訴意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制，《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同。《民訴意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個(gè)擇一要件：一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù)；二是在程序上已進(jìn)入起訴階段。《執(zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件，排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實(shí)踐中，我們應(yīng)該以哪個(gè)司法解釋為準(zhǔn)確定申請主體的范圍呢？根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則，當(dāng)然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準(zhǔn)。

（二）關(guān)于“不足清償全部債務(wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題

《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個(gè)前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”，兩個(gè)司法解釋均無明確的可操作性較強(qiáng)的規(guī)定。

實(shí)踐中，存在客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)的爭議。持客觀標(biāo)準(zhǔn)的同志認(rèn)為，“被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應(yīng)該是被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)總額在事實(shí)上在客觀上少于其全部債務(wù)總額，方能判定“不足清償”。持主觀標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為，即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)之外不能提供新的可供強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索，法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，即表面證據(jù)可以認(rèn)定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)線索，就應(yīng)該認(rèn)定被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。

事實(shí)上，要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，實(shí)際上不可能，也沒有必要，參與分配是一種公平的保護(hù)債權(quán)人的制度，它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié)，而是執(zhí)行案件的中止，參與分配的債權(quán)人實(shí)體權(quán)利仍然存在，發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索，債權(quán)人仍然可以恢復(fù)執(zhí)行。同時(shí)，采用主觀標(biāo)準(zhǔn)，有利于節(jié)省大量的人力、物力和財(cái)力，從而有利于提高執(zhí)行效率。

（三）關(guān)于法院告知義務(wù)的問題

參與分配程序因申請人提起而得以啟動(dòng)，申請人若不向執(zhí)行法院申請，則無從進(jìn)入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實(shí)踐中，申請人沒有提出申請往往不是因?yàn)槠渲饔^原因，而是因?yàn)榭陀^上不知道法院已啟動(dòng)執(zhí)行程序，開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。由此帶來一個(gè)問題是：執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)的義務(wù)？

筆者認(rèn)為，法院無告知義務(wù)。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人，并從實(shí)體上消滅債務(wù)人的民事主體資格，債務(wù)人以后將不再也不可能承擔(dān)清償剩余債務(wù)的責(zé)任。因此，在破產(chǎn)程序中，要求法院要有告知義務(wù)，以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務(wù)人現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，并不從實(shí)體上消滅債權(quán)人的實(shí)體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償，以后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人還有其他財(cái)產(chǎn)時(shí)，對剩余債務(wù)仍得申請法院繼續(xù)強(qiáng)制執(zhí)行。

其次，民事強(qiáng)制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務(wù)決定了法院沒有告知的義務(wù)。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務(wù)關(guān)注被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況，向法院提供執(zhí)行線索，及時(shí)向法院提出執(zhí)行申請。因而，在參與分配程序中，法院沒有告知義務(wù)。如果要求執(zhí)行法院就每一個(gè)執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人，首先是要求法官了解執(zhí)行信息，這顯然不可能，全世界也沒有這種先例。

第三、法院沒有告知的義務(wù)符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理，是否選擇參與分配，是債權(quán)人的權(quán)利，法院提醒債權(quán)人參與分配，不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害，也是與我國民事訴訟的基本原則不符。

四、司法實(shí)踐應(yīng)該注意的幾個(gè)問題

參與分配制度在具體的貫徹上，還存在一些有爭議的實(shí)際問題，這些問題的處理直接涉及當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，看法不同，處理結(jié)果完全不一樣：

（一）如何界定參與分配的時(shí)間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時(shí)間是“在被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”？筆者認(rèn)為：執(zhí)行財(cái)產(chǎn)無非動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)兩類，動(dòng)產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標(biāo)準(zhǔn)，不動(dòng)產(chǎn)以登記為標(biāo)準(zhǔn)。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間：“動(dòng)產(chǎn)拍賣成交或者抵債后，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動(dòng)產(chǎn)交付時(shí)轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動(dòng)產(chǎn)、有登記的特定動(dòng)產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后，該不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達(dá)買受人或者承受人時(shí)轉(zhuǎn)移。”這個(gè)時(shí)間就是參與分配的最后時(shí)間。

貨幣作為執(zhí)行標(biāo)的物，劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢？筆者認(rèn)為，貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序，貨幣作為執(zhí)行標(biāo)的物，從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢，其它債權(quán)人就喪失了對該款項(xiàng)參與分配的權(quán)利。

債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢？在實(shí)踐中，往往會(huì)出現(xiàn)這樣的情況：在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)實(shí)際處理完畢前，各債權(quán)人自行達(dá)成分配協(xié)議的情況，對此，法院是否應(yīng)該認(rèn)定被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢？筆者持肯定的觀點(diǎn)，認(rèn)為協(xié)議簽訂之日，就可認(rèn)定被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)執(zhí)行完畢之時(shí)。因?yàn)閰⑴c分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式，如果完全按照常規(guī)去理解，否定分割協(xié)議的有效性，對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。

（二）關(guān)于公益費(fèi)用問題。在參與分配的制度中，還涉及一個(gè)公益費(fèi)用問題。何謂公益費(fèi)用？就是在處理被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)過程中，所必須花費(fèi)的訴訟費(fèi)、評估費(fèi)、差旅費(fèi)等執(zhí)行費(fèi)用，有的人稱為程序費(fèi)用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行，花費(fèi)的訴訟費(fèi)、評估費(fèi)、差旅費(fèi)等更大。關(guān)于公益費(fèi)用如何處理，我國參與分配的法律沒有規(guī)定，在德國，公益費(fèi)用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的，即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后，就首先清償公益費(fèi)用，再平均清償普通債權(quán)。

由此又引出了一個(gè)問題，有的債權(quán)人，只想在被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)中參與分配，而不愿預(yù)先墊付公益費(fèi)用，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，法律用語就是只享受權(quán)利，不承擔(dān)義務(wù)，通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應(yīng)該如何處理？我國法律沒有明確的規(guī)定，筆者認(rèn)為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律，按照公平原則予以除權(quán)處理。

（三）關(guān)于參與分配的救濟(jì)問題。參與分配制度一個(gè)很重要的內(nèi)容是救濟(jì)體制，我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認(rèn)為參與分配的救濟(jì)方式應(yīng)該區(qū)別不同的矛盾，適用不同的救濟(jì)方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個(gè)方面，一方面來自申請執(zhí)行的當(dāng)事人之間，主要是債權(quán)的真實(shí)性以及參與分配資格問題，其性質(zhì)是平等主題間的爭議，其救濟(jì)方式應(yīng)該是訴訟方式；另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間，主要是公益費(fèi)用和分配比例問題，其性質(zhì)帶有行政性，應(yīng)該通過復(fù)議的方式救濟(jì)。在我國目前尚未建立救濟(jì)制度的情況下，應(yīng)該以復(fù)議的方式來過渡，直至我國強(qiáng)制執(zhí)行法的頒布與生效。

資料：

①楊立新：《執(zhí)行程序中的參與分配制度》，《楊立新民法網(wǎng)》，2001年7月30日。

②鄭學(xué)林等：《基層人民法院法官培訓(xùn)教材（實(shí)務(wù)卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇）》，人民法院出版社2005年9月版， 第481頁。

③楊與齡：《強(qiáng)制執(zhí)行法論》，：三民書局，第244-246頁。

④讓文森、雅克普雷沃著，羅結(jié)珍譯：《法國民事執(zhí)行程序法要義》，《法制出版社》第2002年12月第1版，第362-363頁。

⑤黃風(fēng)譯： 《民法大全司法管轄審判訴訟》，第80頁。

⑥白綠鉉譯：《日本新民事訴訟法》，中國法制出版社2000年5月第1版，第234頁。

第10篇

再審申請人（一審原告、二審上訴人）：朱**，男，1964年2月24日出生，漢族，**省**縣人；住址：**省**縣**鎮(zhèn)**巷**號；聯(lián)系電話**。

再審被申請人（一審被告、二審被上訴人）：**縣***有限公司，住所地：**省**縣公室 （**縣檔案局里） ，電話

法定代表人：周**

再審事由：

申請人的再審符合《民事訴訟法》第二百條“第一款第二項(xiàng)：原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；第三項(xiàng)：原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；第六項(xiàng)：原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；第二款：對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形……”之規(guī)定，申請人依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十八條 各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。”之規(guī)定，懇請貴院院長對該案提請?jiān)賹彙?/p>

再審請求：

1、依法撤銷**省高級人民法院（2011）蘇審二民申字第130號民事裁定書、**省鹽城市中級人民法院（2010）鹽民終字第0931號民事判決書、**省**縣人民法院（2009）射民一初字第1192號民事判決書，發(fā)回重審或依法改判被申請人將位于**省**縣紅旗路24號綜合樓舞廳（皇后舞廳）和三樓房屋的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為申請人所有；

2、被申請人承擔(dān)本案的一審、二審、再審的訴訟費(fèi)用。

申請?jiān)賹彽氖聦?shí)與理由：

一、申請人申請?jiān)賹彽氖聦?shí)：

1、被申請人為解決元旦、春節(jié)期間職工工資及公司其他遺留問題于2003年11與8日向申請人借款15萬元人民幣，借款期為半年，約定于2004年5月8日還款，借款利息按月息1%計(jì)算，被申請人以公司皇后舞廳房產(chǎn)作為抵押。因借款到期未還，申請人將被申請人訴至**省**縣人民法院（以下簡稱**法院），該院經(jīng)審理，于2004年5月20日下發(fā)（2004）射民一初字第901號民事調(diào)解書，在該調(diào)解書執(zhí)行過程中，**法院于2004年7月10日下發(fā)（04）執(zhí)字第932號民事裁定書，裁定將被申請人所有的位于**鎮(zhèn)紅旗路24號二樓西側(cè)大廳297.81O及三樓西側(cè)89.50O，產(chǎn)權(quán)過戶給申請人，同日，**法院向**房管所下發(fā)（04）執(zhí)字第932號協(xié)助執(zhí)行通知書。申請人向房屋主管部門繳納契稅等相關(guān)費(fèi)用后，**縣房地產(chǎn)管理所于2004年7月12日向申請人頒發(fā)了房屋所有權(quán)證書，產(chǎn)權(quán)人：朱**，房屋坐落：**鎮(zhèn)紅旗路24號。因上述房產(chǎn)估價(jià)277982元，且被申請人公司賬面欠申請人203572元，遂申請人補(bǔ)交了74410元給被申請人，至此，申請人對上述房產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，執(zhí)行程序結(jié)束。

2、執(zhí)行程序結(jié)束后，案外承包人身份化為承租人于2004年7月13日以侵犯其優(yōu)先購買權(quán)向**法院提出異議，**法院經(jīng)審查沒有查清事實(shí)，于2004年8月23日下發(fā)（2004）射執(zhí)字第932-1號民事裁定書，撤銷了（04）執(zhí)字第932號民事裁定書。為此，申請人與被申請人于2004年8月24日又達(dá)成了新的《還款協(xié)議》，雙方約定分期還款，如不按期償還，被申請人承諾在舞廳原承包人孫國民合同到期（2007年1月31日）后，二樓舞廳和三樓房屋產(chǎn)權(quán)歸乙方所有。2006年8月30日，申請人與被申請人雙方又簽訂了一份和解協(xié)議，明確被申請人所欠申請人房款277982元。2006年9月2日，被申請人的法定代表人沈友國向申請人簽字承諾轉(zhuǎn)致執(zhí)行。2004年8月24日被申請人承諾，再次肯定了位于**鎮(zhèn)紅旗路24號二樓西側(cè)大廳297.81O及三樓西側(cè)89.50O的房屋產(chǎn)權(quán)歸申請人所有。直到2008年12月26日破產(chǎn)。

3、申請人于2009年3月8日向**法院對被申請人提起民事訴訟，請求依法判令被申請人將位于**省**縣紅旗路24號綜合樓舞廳（皇后舞廳）和三樓房屋的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為申請人所有，**法院經(jīng)審理于2010年4月16日（歷時(shí)一年多）下發(fā)了（2009）射民一初字第1192號民事判決書，駁回了申請人的起訴，申請人不服，依法向**省鹽城市中級人民法院提起上訴，經(jīng)審理，**省鹽城市中級人民法院于2010年8月10日下發(fā)（2010）鹽民終字第0931號民事判決書，維持了一審判決。2011年3月8日申請人依法向**省高級人民法院申請?jiān)賹彛?*省高級人民法院于2011年5月5日開庭，被申請人沒有到庭，2011年5月30日作出裁定，2011年10月14日由**法院法官向申請人送達(dá)了（2011）蘇審二民申字第130號民事裁定書，駁回了申請人的再審申請，現(xiàn)申請人依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定對被申請人向最高人民法院申請?jiān)賹彙?/p>

二、申請人申請?jiān)賹彽睦碛杉胺梢罁?jù)：

**省高級人民法院（2011）蘇審二民申字第130號民事裁定書、**省鹽城市中級人民法院（2010）鹽民終字第0931號民事判決書、**省**縣人民法院（2009）射民一初字第1192號民事判決書未查清本案的事實(shí)，依據(jù)的證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)位、程序違法：

1、本案申請人與被申請人簽訂的《還款協(xié)議》，該協(xié)議確定了被申請人的還款數(shù)額、期限及超期還款的補(bǔ)救措施，并約定了抵押條款，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第五十七條“當(dāng)事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。”的規(guī)定，旨在防止財(cái)產(chǎn)“高價(jià)低賣”，保護(hù)其他債權(quán)人的利益，結(jié)合本案，申請人與被申請人雙方簽訂的并非抵押合同，況且被申請人并無其他債權(quán)人，被申請人在履行期限屆滿后的2006年9月2日又與申請人在原《還款協(xié)議》上約定“因公司資金兌現(xiàn)困難，未能按期兌現(xiàn)還款協(xié)議，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商，仍以上述房產(chǎn)作為抵押物，原協(xié)議繼續(xù)有效”，申請人認(rèn)為，雙方的以上約定符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第五十七條第二款“債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價(jià)取得抵押物。”之規(guī)定，申請人有權(quán)對上述房屋進(jìn)行受償。因此，三級法院并未查清本案事實(shí)，且適用法律錯(cuò)位。

2、原《民事訴訟法》第208條“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)依照法定程序進(jìn)行審查。理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準(zhǔn)中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯(cuò)誤，按照審判監(jiān)督程序處理。”規(guī)定，案外人提出異議應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行過程中提出。結(jié)合該案，**縣房地產(chǎn)管理所于2004年7月12日向申請人頒發(fā)了房屋所有權(quán)證書，至此，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的登記手續(xù)已經(jīng)履行完畢，申請人對上述房產(chǎn)享有完全的所有權(quán)，執(zhí)行程序結(jié)束。

而本案案外人孫國民于2004年7月13日向**法院提出執(zhí)行異議，顯然，其提出異議的時(shí)間不在執(zhí)行過程中，因此，其提出的異議應(yīng)當(dāng)依法駁回。但**法院并未查清這一事實(shí)，致使申請人已經(jīng)享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利遭到嚴(yán)重侵害。

3、申請人于2009年3月8日向**法院對被申請人提起民事訴訟，**法院經(jīng)審理于2010年3月29日才下發(fā)了（2009）射民一初字第1192號民事判決書，申請人認(rèn)為，**法院審理案件超過了法律規(guī)定的審理期限，顯屬程序違法。

4、**法院受理阜寧縣達(dá)恒工業(yè)用布廠（以下簡稱達(dá)恒布廠）對被申請人進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請違反法律規(guī)定，嚴(yán)重侵害了被申請人公司股東的合法權(quán)益：

第一、阜寧縣達(dá)恒工業(yè)用布廠（以下簡稱達(dá)恒布廠）于2008年12月20日向**法院對被申請人破產(chǎn)清算，僅僅過六天，**法院就于2008年12與26日下發(fā)（2009）射民破字第1-1號民事裁定書，受理了達(dá)恒布廠對被申請人提出的破產(chǎn)清算申請，申請人認(rèn)為，**法院受理破產(chǎn)申請人的行為嚴(yán)重的違反了《破產(chǎn)法》第十條“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。”之規(guī)定。

第二、依據(jù)《破產(chǎn)法》第二條“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。”及第七條“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。”之規(guī)定，只有企業(yè)資不抵債，無法償還債務(wù)時(shí)，債務(wù)人或債權(quán)人可向法院提起破產(chǎn)清算的申請，結(jié)合本案，鹽城信盛會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司曾于2008年3月2日對被申請人出具鹽信盛核字【2008】第014號審計(jì)報(bào)告書，經(jīng)審計(jì)“貴公司2001年至2007年9月30日貴公司累計(jì)利潤440.536.73元”，顯然，被申請人公司有40多萬元的利潤，并不存在資不抵債的情形，因此，**法院受理達(dá)恒布廠對被申請人的破產(chǎn)清算申請嚴(yán)重違法。

三、本案新的證據(jù)及法律依據(jù)：

1、依據(jù)《物權(quán)法》第一百七十九條：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，為債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償”。之規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)（2004）射民一初第901號民事調(diào)解書的約定履行執(zhí)行行為，將涉案房產(chǎn)直接過戶到債權(quán)人朱蘭英名下，顯然**縣法院違法執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)予以糾正。

2、2014年2月17日**縣人民檢察院作出射檢違監(jiān)【2014】32092400002號《通知書》，內(nèi)容如下“朱蘭英：關(guān)于你申訴的**縣人民法院對**縣益商飲服有限公司破產(chǎn)一案，我院審查后已向**縣人民法院提出檢察建議”。

基于上述的事實(shí)與理由，申請人依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十八條之規(guī)定，懇請?jiān)洪L對該案提請?jiān)賹彛凑堎F院支持申請人的再審請求，依法撤銷**省高級人民法院（2011）蘇審二民申字第130號民事裁定書、**省鹽城市中級人民法院（2010）鹽民終字第0931號民事判決書、**省**縣人民法院（2009）射民一初字第1192號民事判決書，發(fā)回重審或依法改判被申請人將位于**省**縣紅旗路24號綜合樓舞廳（皇后舞廳）和三樓房屋的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為申請人所有，以維護(hù)法律的公正與效力，維護(hù)申請人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，維護(hù)社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。

此 致

人民法院

第11篇

第一條根據(jù)《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》（以下簡稱《條例》），制定本細(xì)則。

第二條農(nóng)業(yè)植物新品種包括糧食、棉花、油料、麻類、糖料、蔬菜（含西甜瓜）、煙草、桑樹、茶樹、果樹（干果除外）、觀賞植物（木本除外）、草類、綠肥、草本藥材、食用菌、藻類和橡膠樹等植物的新品種。

第三條依據(jù)《條例》第三條的規(guī)定，農(nóng)業(yè)部為農(nóng)業(yè)植物新品種權(quán)的審批機(jī)關(guān)，依照《條例》規(guī)定授予農(nóng)業(yè)植物新品種權(quán)（以下簡稱品種權(quán)）。

農(nóng)業(yè)部植物新品種保護(hù)辦公室（以下簡稱品種保護(hù)辦公室），承擔(dān)品種權(quán)申請的受理、審查等事務(wù)，負(fù)責(zé)植物新品種測試和繁殖材料保藏的組織工作。

第四條對危害公共利益、生態(tài)環(huán)境的植物新品種不授予品種權(quán)。

第二章品種權(quán)的內(nèi)容和歸屬

第五條《條例》所稱繁殖材料是指可繁殖植物的種植材料或植物體的其他部分，包括籽粒、果實(shí)和根、莖、苗、芽、葉等。

第六條申請品種權(quán)的單位或者個(gè)人統(tǒng)稱為品種權(quán)申請人；獲得品種權(quán)的單位或者個(gè)人統(tǒng)稱為品種權(quán)人。

第七條《條例》第七條所稱執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的職務(wù)育種是指下列情形之一：

（一）在本職工作中完成的育種；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所完成的育種；

（三）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后，3年內(nèi)完成的與其在原單位承擔(dān)的工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的育種。

《條例》第七條所稱本單位的物質(zhì)條件是指本單位的資金、儀器設(shè)備、試驗(yàn)場地以及單位所有的尚未允許公開的育種材料和技術(shù)資料等。

第八條《條例》第八條所稱完成新品種育種的人是指完成新品種育種的單位或者個(gè)人（以下簡稱育種者）。

第九條完成新品種培育的人員（以下簡稱培育人）是指對新品種培育作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。僅負(fù)責(zé)組織管理工作、為物質(zhì)條件的利用提供方便或者從事其他輔助工作的人不能被視為培育人。

第十條一個(gè)植物新品種只能被授予一項(xiàng)品種權(quán)。

一個(gè)植物新品種由兩個(gè)以上申請人分別于同一日內(nèi)提出品種權(quán)申請的，由申請人自行協(xié)商確定申請權(quán)的歸屬；協(xié)商不能達(dá)成一致意見的，品種保護(hù)辦公室可以要求申請人在指定期限內(nèi)提供證據(jù)，證明自己是最先完成該新品種育種的人。逾期未提供證據(jù)的，視為撤回申請；所提供證據(jù)不足以作為判定依據(jù)的，品種保護(hù)辦公室駁回申請。

第十一條中國的單位或者個(gè)人就其在國內(nèi)培育的新品種向外國人轉(zhuǎn)讓申請權(quán)或者品種權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向農(nóng)業(yè)部申請審批。

轉(zhuǎn)讓申請權(quán)或者品種權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，向農(nóng)業(yè)部登記，由農(nóng)業(yè)部予以公告，并自公告之日起生效。

第十二條有下列情形之一的，農(nóng)業(yè)部可以作出實(shí)施品種權(quán)的強(qiáng)制許可決定：

（一）為了國家利益或者公共利益的需要；

（二）品種權(quán)人無正當(dāng)理由自己不實(shí)施，又不許可他人以合理?xiàng)l件實(shí)施的；

（三）對重要農(nóng)作物品種，品種權(quán)人雖已實(shí)施，但明顯不能滿足國內(nèi)市場需求，又不許可他人以合理?xiàng)l件實(shí)施的。

申請強(qiáng)制許可的，應(yīng)當(dāng)向農(nóng)業(yè)部提交強(qiáng)制許可請求書，說明理由并附具有關(guān)證明文件各一式兩份。

農(nóng)業(yè)部自收到請求書之日起20個(gè)工作日內(nèi)作出決定。需要組織專家調(diào)查論證的，調(diào)查論證時(shí)間不得超過3個(gè)月。同意強(qiáng)制許可請求的，由農(nóng)業(yè)部通知品種權(quán)人和強(qiáng)制許可請求人，并予以公告；不同意強(qiáng)制許可請求的，通知請求人并說明理由。

第十三條依照《條例》第十一條第二款規(guī)定，申請農(nóng)業(yè)部裁決使用費(fèi)數(shù)額的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交裁決申請書，并附具未能達(dá)成協(xié)議的證明文件。農(nóng)業(yè)部自收到申請書之日起3個(gè)月內(nèi)作出裁決并通知當(dāng)事人。

第三章授予品種權(quán)的條件

第十四條依照《條例》第四十五條的規(guī)定，列入植物新品種保護(hù)名錄的植物屬或者種，從名錄公布之日起1年內(nèi)提出的品種權(quán)申請，凡經(jīng)過育種者許可，申請日前在中國境內(nèi)銷售該品種的繁殖材料未超過4年，符合《條例》規(guī)定的特異性、一致性和穩(wěn)定性及命名要求的，農(nóng)業(yè)部可以授予品種權(quán)。

第十五條具有下列情形之一的，屬于《條例》第十四條規(guī)定的銷售：

（一）以買賣方式將申請品種的繁殖材料轉(zhuǎn)移他人;

（二）以易貨方式將申請品種的繁殖材料轉(zhuǎn)移他人;

（三）以入股方式將申請品種的繁殖材料轉(zhuǎn)移他人;

（四）以申請品種的繁殖材料簽訂生產(chǎn)協(xié)議；

（五）以其他方式銷售的情形。

具有下列情形之一的，視為《條例》第十四條規(guī)定的育種者許可銷售：

（一）育種者自己銷售；

（二）育種者內(nèi)部機(jī)構(gòu)銷售；

（三）育種者的全資或者參股企業(yè)銷售；

（四）農(nóng)業(yè)部規(guī)定的其他情形。

第十六條《條例》第十五條所稱“已知的植物品種”，包括品種權(quán)申請初審合格公告、通過品種審定或者已推廣應(yīng)用的品種。

第十七條《條例》第十六條、第十七條所稱“相關(guān)的特征或者特性”是指至少包括用于特異性、一致性和穩(wěn)定性測試的性狀或者授權(quán)時(shí)進(jìn)行品種描述的性狀。

第十八條有下列情形之一的，不得用于新品種命名：

（一）僅以數(shù)字組成的；

（二）違反國家法律或者社會(huì)公德或者帶有民族歧視性的；

（三）以國家名稱命名的；

（四）以縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名命名的；

（五）同政府間國際組織或者其他國際國內(nèi)知名組織及標(biāo)識名稱相同或者近似的；

（六）對植物新品種的特征、特性或者育種者的身份等容易引起誤解的；

（七）屬于相同或相近植物屬或者種的已知名稱的；

（八）夸大宣傳的。

已通過品種審定的品種，或獲得《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全證書（生產(chǎn)應(yīng)用）》的轉(zhuǎn)基因植物品種，如品種名稱符合植物新品種命名規(guī)定，申請品種權(quán)的品種名稱應(yīng)當(dāng)與品種審定或農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全審批的品種名稱一致。

第四章品種權(quán)的申請和受理

第十九條中國的單位和個(gè)人申請品種權(quán)的，可以直接或者委托機(jī)構(gòu)向品種保護(hù)辦公室提出申請。

在中國沒有經(jīng)常居所的外國人、外國企業(yè)或其他外國組織，向品種保護(hù)辦公室提出品種權(quán)申請的，應(yīng)當(dāng)委托機(jī)構(gòu)辦理。

申請人委托機(jī)構(gòu)辦理品種權(quán)申請等相關(guān)事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)與機(jī)構(gòu)簽訂委托書，明確委托辦理事項(xiàng)與權(quán)責(zé)。機(jī)構(gòu)在向品種保護(hù)辦公室提交申請時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交申請人委托書。品種保護(hù)辦公室在上述申請的受理與審查程序中，直接與機(jī)構(gòu)聯(lián)系。

第二十條申請品種權(quán)的，申請人應(yīng)當(dāng)向品種保護(hù)辦公室提交請求書、說明書和品種照片各一式兩份，同時(shí)提交相應(yīng)的請求書和說明書的電子文檔。

請求書、說明書按照品種保護(hù)辦公室規(guī)定的統(tǒng)一格式填寫。

第二十一條申請人提交的說明書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：

（一）申請品種的暫定名稱，該名稱應(yīng)當(dāng)與請求書的名稱一致；

（二）申請品種所屬的屬或者種的中文名稱和拉丁文名稱；

（三）育種過程和育種方法，包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細(xì)說明；

（四）有關(guān)銷售情況的說明；

（五）選擇的近似品種及理由；

（六）申請品種特異性、一致性和穩(wěn)定性的詳細(xì)說明；

（七）適于生長的區(qū)域或者環(huán)境以及栽培技術(shù)的說明；

（八）申請品種與近似品種的性狀對比表。

前款第（五）、（八）項(xiàng)所稱近似品種是指在所有已知植物品種中，相關(guān)特征或者特性與申請品種最為相似的品種。

第二十二條申請人提交的照片應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

（一）照片有利于說明申請品種的特異性；

（二）申請品種與近似品種的同一種性狀對比應(yīng)在同一張照片上；

（三）照片應(yīng)為彩色，必要時(shí)，品種保護(hù)辦公室可以要求申請人提供黑白照片；

（四）照片規(guī)格為8.5厘米×12.5厘米或者10厘米×15厘米；

（五）關(guān)于照片的簡要文字說明。

第二十三條品種權(quán)申請文件有下列情形之一的，品種保護(hù)辦公室不予受理：

（一）未使用中文的；

（二）缺少請求書、說明書或者照片之一的；

（三）請求書、說明書和照片不符合本細(xì)則規(guī)定格式的；

（四）文件未打印的；

（五）字跡不清或者有涂改的；

（六）缺少申請人和聯(lián)系人姓名（名稱）、地址、郵政編碼的或者不詳?shù)模?/p>

（七）委托但缺少委托書的。

第二十四條中國的單位或者個(gè)人將國內(nèi)培育的植物新品種向國外申請品種權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向農(nóng)業(yè)部申請登記。

第二十五條申請人依照《條例》第二十三條的規(guī)定要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請中寫明第一次提出品種權(quán)申請的申請日、申請?zhí)柡褪芾碓撋暾埖膰一蚪M織；未寫明的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。申請人提交的第一次品種權(quán)申請文件副本應(yīng)當(dāng)經(jīng)原受理機(jī)關(guān)確認(rèn)。

第二十六條在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)和外國其他組織，申請品種權(quán)或者要求優(yōu)先權(quán)的，品種保護(hù)辦公室認(rèn)為必要時(shí)，可以要求其提供下列文件：

（一）申請人是個(gè)人的，其國籍證明；

（二）申請人是企業(yè)或者其他組織的，其營業(yè)所或者總部所在地的證明；

（三）外國人、外國企業(yè)、外國其他組織的所屬國，承認(rèn)中國單位和個(gè)人可以按照該國國民的同等條件，在該國享有品種申請權(quán)、優(yōu)先權(quán)和其他與品種權(quán)有關(guān)的權(quán)利的證明文件。

第二十七條申請人在向品種保護(hù)辦公室提出品種權(quán)申請12個(gè)月內(nèi)，又向國外申請品種權(quán)的，依照該國或組織同中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者根據(jù)相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以請求品種保護(hù)辦公室出具優(yōu)先權(quán)證明文件。

第二十八條依照《條例》第十九條第二款規(guī)定，中國的單位和個(gè)人申請品種權(quán)的植物新品種涉及國家安全或者重大利益需要保密的，申請人應(yīng)當(dāng)在申請文件中說明，品種保護(hù)辦公室經(jīng)過審查后作出是否按保密申請?zhí)幚淼臎Q定，并通知申請人；品種保護(hù)辦公室認(rèn)為需要保密而申請人未注明的，仍按保密申請?zhí)幚恚⑼ㄖ暾埲恕?/p>

第二十九條申請人送交的申請品種繁殖材料應(yīng)當(dāng)與品種權(quán)申請文件中所描述的繁殖材料相一致，并符合下列要求：

（一）未遭受意外損害；

（二）未經(jīng)過藥物處理；

（三）無檢疫性的有害生物；

（四）送交的繁殖材料為籽粒或果實(shí)的，籽粒或果實(shí)應(yīng)當(dāng)是最近收獲的。

第三十條品種保護(hù)辦公室認(rèn)為必要的，申請人應(yīng)當(dāng)送交申請品種和近似品種的繁殖材料，用于申請品種的審查和檢測。申請品種屬于轉(zhuǎn)基因品種的，應(yīng)當(dāng)附具生產(chǎn)性試驗(yàn)階段的《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全審批書》或《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全證書（生產(chǎn)應(yīng)用）》復(fù)印件。

申請人應(yīng)當(dāng)自收到品種保護(hù)辦公室通知之日起3個(gè)月內(nèi)送交繁殖材料。送交繁殖材料為籽粒或果實(shí)的，應(yīng)當(dāng)送至品種保護(hù)辦公室植物新品種保藏中心（以下簡稱保藏中心）；送交種苗、種球、塊莖、塊根等無性繁殖材料的，應(yīng)當(dāng)送至品種保護(hù)辦公室指定的測試機(jī)構(gòu)。

申請人送交的繁殖材料數(shù)量少于品種保護(hù)辦公室規(guī)定的，保藏中心或者測試機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通知申請人，申請人應(yīng)自收到通知之日起1個(gè)月內(nèi)補(bǔ)足。特殊情況下，申請人送交了規(guī)定數(shù)量的繁殖材料后仍不能滿足測試或者檢測需要時(shí)，品種保護(hù)辦公室有權(quán)要求申請人補(bǔ)交。

第三十一條繁殖材料應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定實(shí)施植物檢疫。檢疫不合格或者未經(jīng)檢疫的，保藏中心或者測試機(jī)構(gòu)不予接收。

保藏中心或者測試機(jī)構(gòu)收到申請人送交的繁殖材料后應(yīng)當(dāng)出具書面證明，并在收到繁殖材料之日起20個(gè)工作日內(nèi)（有休眠期的植物除外）完成生活力等內(nèi)容的檢測。檢測合格的，應(yīng)當(dāng)向申請人出具書面檢測合格證明；檢測不合格的，應(yīng)當(dāng)通知申請人自收到通知之日起1個(gè)月內(nèi)重新送交繁殖材料并取回檢測不合格的繁殖材料，申請人到期不取回的，保藏中心或者測試機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)銷毀。

申請人未按規(guī)定送交繁殖材料的，視為撤回申請。

第三十二條保藏中心和測試機(jī)構(gòu)對申請品種的繁殖材料負(fù)有保密的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)防止繁殖材料丟失、被盜等事故的發(fā)生，任何人不得更換檢驗(yàn)合格的繁殖材料。發(fā)生繁殖材料丟失、被盜、更換的，依法追究有關(guān)人員的責(zé)任。

第五章品種權(quán)的審查與批準(zhǔn)

第三十三條在初步審查、實(shí)質(zhì)審查、復(fù)審和無效宣告程序中進(jìn)行審查和復(fù)審人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人或者其他利害關(guān)系人可以要求其回避：

（一）是當(dāng)事人或者其人近親屬的；

（二）與品種權(quán)申請或者品種權(quán)有直接利害關(guān)系的；

（三）與當(dāng)事人或者其人有其他關(guān)系，可能影響公正審查和審理的。

審查人員的回避由品種保護(hù)辦公室決定，復(fù)審人員的回避由植物新品種復(fù)審委員會(huì)主任決定。

第三十四條一件植物品種權(quán)申請包括兩個(gè)以上新品種的，品種保護(hù)辦公室應(yīng)當(dāng)要求申請人提出分案申請。申請人在指定期限內(nèi)對其申請未進(jìn)行分案修正或者期滿未答復(fù)的，視為撤回申請。

申請人按照品種保護(hù)辦公室要求提出的分案申請，可以保留原申請日；享有優(yōu)先權(quán)的，可保留優(yōu)先權(quán)日。但不得超出原申請文件已有內(nèi)容的范圍。

分案申請應(yīng)當(dāng)依照《條例》及本細(xì)則的規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)。

分案申請的請求書中應(yīng)當(dāng)寫明原申請的申請?zhí)柡蜕暾埲铡Ｔ暾埾碛袃?yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提交原申請的優(yōu)先權(quán)文件副本。

第三十五條品種保護(hù)辦公室對品種權(quán)申請的下列內(nèi)容進(jìn)行初步審查：

（一）是否符合《條例》第二十七條規(guī)定；

（二）選擇的近似品種是否適當(dāng)；申請品種的親本或其他繁殖材料來源是否公開。

品種保護(hù)辦公室應(yīng)當(dāng)將審查意見通知申請人。品種保護(hù)辦公室有疑問的，可要求申請人在指定期限內(nèi)陳述意見或者補(bǔ)正；申請人期滿未答復(fù)的，視為撤回申請。申請人陳述意見或者補(bǔ)正后，品種保護(hù)辦公室認(rèn)為仍然不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)駁回其申請。

第三十六條除品種權(quán)申請文件外，任何人向品種保護(hù)辦公室提交的與品種權(quán)申請有關(guān)的材料，有下列情形之一的，視為未提出：

（一）未使用規(guī)定的格式或者填寫不符合要求的；

（二）未按照規(guī)定提交證明材料的。

當(dāng)事人當(dāng)面提交材料的，受理人員應(yīng)當(dāng)當(dāng)面說明材料存在的缺陷后直接退回；通過郵局提交的，品種保護(hù)辦公室應(yīng)當(dāng)將視為未提出的審查意見和原材料一起退回；郵寄地址不清的，采用公告方式退回。

第三十七條自品種權(quán)申請之日起至授予品種權(quán)之日前，任何人均可以對不符合《條例》第八條、第十三至第十八條以及本細(xì)則第四條規(guī)定的品種權(quán)申請，向品種保護(hù)辦公室提出異議，并提供相關(guān)證據(jù)和說明理由。未提供相關(guān)證據(jù)的，品種保護(hù)辦公室不予受理。

第三十八條未經(jīng)品種保護(hù)辦公室批準(zhǔn)，申請人在品種權(quán)授予前不得修改申請文件的下列內(nèi)容：

（一）申請品種的名稱、申請品種的親本或其他繁殖材料名稱、來源以及申請品種的育種方法；

（二）申請品種的最早銷售時(shí)間；

（三）申請品種的特異性、一致性和穩(wěn)定性內(nèi)容。

品種權(quán)申請文件的修改部分，除個(gè)別文字修改或者增刪外，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定格式提交替換頁。

第三十九條品種保護(hù)辦公室負(fù)責(zé)對品種權(quán)申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，并將審查意見通知申請人。品種保護(hù)辦公室可以根據(jù)審查的需要，要求申請人在指定期限內(nèi)陳述意見或者補(bǔ)正。申請人期滿未答復(fù)的，視為撤回申請。

第四十條依照《條例》和本細(xì)則的規(guī)定，品種權(quán)申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查應(yīng)當(dāng)予以駁回的情形是指：

（一）不符合《條例》第八條、第十三條至第十七條規(guī)定之一的；

（二）屬于本細(xì)則第四條規(guī)定的；

（三）不符合命名規(guī)定，申請人又不按照品種保護(hù)辦公室要求修改的；

（四）申請人陳述意見或者補(bǔ)正后，品種保護(hù)辦公室認(rèn)為仍不符合規(guī)定的。

第四十一條品種保護(hù)辦公室發(fā)出辦理授予品種權(quán)手續(xù)的通知后，申請人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起2個(gè)月內(nèi)辦理相關(guān)手續(xù)和繳納第1年年費(fèi)。對按期辦理的，農(nóng)業(yè)部授予品種權(quán)，頒發(fā)品種權(quán)證書，并予以公告。品種權(quán)自授權(quán)公告之日起生效。

期滿未辦理的，視為放棄取得品種權(quán)的權(quán)利。

第四十二條農(nóng)業(yè)部植物新品種復(fù)審委員會(huì)，負(fù)責(zé)審理駁回品種權(quán)申請的復(fù)審案件、品種權(quán)無效宣告案件和授權(quán)品種更名案件。具體規(guī)定由農(nóng)業(yè)部另行制定。

第六章文件的提交、送達(dá)和期限

第四十三條依照《條例》和本細(xì)則規(guī)定提交的各種文件應(yīng)當(dāng)使用中文，并采用國家統(tǒng)一規(guī)定的科學(xué)技術(shù)術(shù)語和規(guī)范詞。外國人名、地名和科學(xué)技術(shù)術(shù)語沒有統(tǒng)一中文譯文的，應(yīng)當(dāng)注明原文。

依照《條例》和本細(xì)則規(guī)定提交的各種證件和證明文件是外文的，應(yīng)當(dāng)附送中文譯文；未附送的，視為未提交該證明文件。

第四十四條當(dāng)事人向品種保護(hù)辦公室提交的各種文件應(yīng)當(dāng)打印或者印刷，字跡呈黑色，并整齊清晰。申請文件的文字部分應(yīng)當(dāng)橫向書寫，紙張只限單面使用。

第四十五條當(dāng)事人提交的各種文件和辦理的其他手續(xù)，應(yīng)當(dāng)由申請人、品種權(quán)人、其他利害關(guān)系人或者其代表人簽字或者蓋章；委托機(jī)構(gòu)的，由機(jī)構(gòu)蓋章。請求變更培育人姓名、品種權(quán)申請人和品種權(quán)人的姓名或者名稱、國籍、地址、機(jī)構(gòu)的名稱和人姓名的，應(yīng)當(dāng)向品種保護(hù)辦公室辦理著錄事項(xiàng)變更手續(xù)，并附具變更理由的證明材料。

第四十六條當(dāng)事人提交各種材料時(shí)，可以直接提交，也可以郵寄。郵寄時(shí)，應(yīng)當(dāng)使用掛號信函，不得使用包裹，一件信函中應(yīng)當(dāng)只包含同一申請的相關(guān)材料。郵寄的，以寄出的郵戳日為提交日。信封上寄出的郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提供證明外，以品種保護(hù)辦公室的收到日期為提交日。

品種保護(hù)辦公室的各種文件，可以通過郵寄、直接送交或者以公告的方式送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人委托機(jī)構(gòu)的，文件送交機(jī)構(gòu)；未委托機(jī)構(gòu)的，文件送交請求書中收件人地址及收件人或者第一署名人或者代表人。當(dāng)事人拒絕接收文件的，該文件視為已經(jīng)送達(dá)。

品種保護(hù)辦公室郵寄的各種文件，自文件發(fā)出之日起滿15日，視為當(dāng)事人收到文件之日。

根據(jù)規(guī)定應(yīng)當(dāng)直接送交的文件，以交付日為送達(dá)日。文件送達(dá)地址不清，無法郵寄的，可以通過公告的方式送達(dá)當(dāng)事人。自公告之日起滿2個(gè)月，該文件視為已經(jīng)送達(dá)。

第四十七條《條例》和本細(xì)則規(guī)定的各種期限的第一日不計(jì)算在期限內(nèi)。期限以年或者月計(jì)算的，以其最后一月的相應(yīng)日為期限屆滿日；該月無相應(yīng)日的，以該月最后一日為期限屆滿日。期限屆滿日是法定節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一個(gè)工作日為期限屆滿日。

第四十八條當(dāng)事人因不可抗力而耽誤《條例》或者本細(xì)則規(guī)定的期限或者品種保護(hù)辦公室指定的期限，導(dǎo)致其權(quán)利喪失的，自障礙消除之日起2個(gè)月內(nèi)，最遲自期限屆滿之日起2年內(nèi)，可以向品種保護(hù)辦公室說明理由并附具有關(guān)證明文件，請求恢復(fù)其權(quán)利。

當(dāng)事人因正當(dāng)理由而耽誤《條例》或者本細(xì)則規(guī)定的期限或者品種保護(hù)辦公室指定的期限，造成其權(quán)利喪失的，可以自收到通知之日起2個(gè)月內(nèi)向品種保護(hù)辦公室說明理由，請求恢復(fù)其權(quán)利。

當(dāng)事人請求延長品種保護(hù)辦公室指定期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前，向品種保護(hù)辦公室說明理由并辦理有關(guān)手續(xù)。

本條第一款和第二款的規(guī)定不適用《條例》第十四條、第二十三條、第三十二條第二、三款、第三十四條、第三十七條第二款規(guī)定的期限。

第四十九條除《條例》第二十二條的規(guī)定外，《條例》所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。

第七章費(fèi)用和公報(bào)

第五十條申請品種權(quán)和辦理其他手續(xù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向農(nóng)業(yè)部繳納申請費(fèi)、審查費(fèi)、年費(fèi)。

第五十一條《條例》和本細(xì)則規(guī)定的各種費(fèi)用，可以直接繳納，也可以通過郵局或者銀行匯付。

通過郵局或者銀行匯付的，應(yīng)當(dāng)注明品種名稱，同時(shí)將匯款憑證的復(fù)印件傳真或者郵寄至品種保護(hù)辦公室，并說明該費(fèi)用的申請?zhí)柣蛘咂贩N權(quán)號、申請人或者品種權(quán)人的姓名或名稱、費(fèi)用名稱。

通過郵局或者銀行匯付的，以匯出日為繳費(fèi)日。

第五十二條依照《條例》第二十四條的規(guī)定，申請人可以在提交品種權(quán)申請的同時(shí)繳納申請費(fèi)，但最遲自申請之日起1個(gè)月內(nèi)繳納申請費(fèi)，期滿未繳納或者未繳足的，視為撤回申請。

第五十三條經(jīng)初步審查合格的品種權(quán)申請，申請人應(yīng)當(dāng)按照品種保護(hù)辦公室的通知，在規(guī)定的期限內(nèi)繳納審查費(fèi)。期滿未繳納或者未繳足的，視為撤回申請。

第五十四條申請人在領(lǐng)取品種權(quán)證書前，應(yīng)當(dāng)繳納授予品種權(quán)第1年的年費(fèi)。以后的年費(fèi)應(yīng)當(dāng)在前1年度期滿前1個(gè)月內(nèi)預(yù)繳。

第五十五條品種權(quán)人未按時(shí)繳納授予品種權(quán)第1年以后的年費(fèi)，或者繳納的數(shù)額不足的，品種保護(hù)辦公室應(yīng)當(dāng)通知申請人自應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)期滿之日起6個(gè)月內(nèi)補(bǔ)繳；期滿未繳納的，自應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)期滿之日起，品種權(quán)終止。

第五十六條品種保護(hù)辦公室定期植物新品種保護(hù)公報(bào)，公告品種權(quán)有關(guān)內(nèi)容。

第八章附則

第五十七條《條例》第四十條、第四十一條所稱的假冒授權(quán)品種行為是指下列情形之一：

（一）印制或者使用偽造的品種權(quán)證書、品種權(quán)申請?zhí)枴⑵贩N權(quán)號或者其他品種權(quán)申請標(biāo)記、品種權(quán)標(biāo)記；

（二）印制或者使用已經(jīng)被駁回、視為撤回或者撤回的品種權(quán)申請的申請?zhí)柣蛘咂渌贩N權(quán)申請標(biāo)記；

（三）印制或者使用已經(jīng)被終止或者被宣告無效的品種權(quán)的品種權(quán)證書、品種權(quán)號或者其他品種權(quán)標(biāo)記；

（四）生產(chǎn)或者銷售本條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)所標(biāo)記的品種；

（五）生產(chǎn)或銷售冒充品種權(quán)申請或者授權(quán)品種名稱的品種；

（六）其他足以使他人將非品種權(quán)申請或者非授權(quán)品種誤認(rèn)為品種權(quán)申請或者授權(quán)品種的行為。

第五十八條農(nóng)業(yè)行政部門根據(jù)《條例》第四十一條的規(guī)定對封存或者扣押的植物品種繁殖材料，應(yīng)當(dāng)在1個(gè)月內(nèi)做出處理。

第五十九條當(dāng)事人因品種申請權(quán)或者品種權(quán)發(fā)生糾紛，向人民法院提訟并且人民法院已受理的，可以向品種保護(hù)辦公室請求中止有關(guān)程序。

依照前款規(guī)定申請中止有關(guān)程序的，應(yīng)當(dāng)向品種保護(hù)辦公室提交申請書，并附具人民法院的有關(guān)受理文件副本。

在人民法院作出的判決生效后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向品種保護(hù)辦公室請求恢復(fù)有關(guān)程序。自請求中止之日起1年內(nèi)，有關(guān)品種申請權(quán)或者品種權(quán)歸屬的糾紛未能結(jié)案，需要繼續(xù)中止有關(guān)程序的，請求人應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)請求延長中止。期滿未請求延長的，品種保護(hù)辦公室可以自行恢復(fù)有關(guān)程序。

第六十條已被視為撤回、駁回和主動(dòng)撤回的品種權(quán)申請的案卷，自該品種權(quán)申請失效之日起滿2年后不予保存。

第12篇

一、法院的設(shè)置

印度實(shí)行聯(lián)邦制，聯(lián)邦下有20個(gè)邦和8個(gè)直轄市（截止于1978年）。各邦劃分成若干地區(qū)，地區(qū)又劃分成若干區(qū)。法院的設(shè)置與行政區(qū)劃密切相關(guān)。

中央設(shè)最高法院。各邦和直轄市分別設(shè)高等法院，是該邦和該直轄市的最高一級法院。每個(gè)邦最少一個(gè)庭區(qū)（session divi-sions），一個(gè)庭區(qū)可能是屬于一個(gè)地區(qū)（district），也可能共屬于幾個(gè)地區(qū)。每個(gè)庭區(qū)設(shè)置稱為Court of Session的法院（本文暫譯為“庭區(qū)法院”）。各邦在每個(gè)地區(qū)（除市區(qū)外）設(shè)地區(qū)治安法院。地區(qū)治安法院分一級和二級。一級治安法院為常設(shè)法院，二級治安法院是為特別的案件而設(shè)立的特別法庭。地區(qū)下面還可以設(shè)分區(qū)。在分區(qū)還可以設(shè)治安法院（或者治安法官）。

直轄市（如馬德拉斯市等）下面可劃分區(qū)（人口在一百萬以上的城鎮(zhèn)），稱為市屬區(qū)，可建市治安法院，根據(jù)需要還可設(shè)特別法庭。

二、法院的管轄權(quán)

印度按刑法典或者其他法律的規(guī)定將犯罪分為兩類，各級法院管轄權(quán)的劃分也依此為依據(jù)。凡是違反刑法典規(guī)定的犯罪案件，由邦高等法院或庭區(qū)法院管轄；在“可審判表格1”中表明的犯罪則由其他法院管轄。違反其他法律的犯罪，若該法指定了管轄的法院，則由指定的法院受理；若該法未指定管轄的法院，則高等法院有權(quán)受理，也可由“可審判表格1”中指定的法院受理。

在“可審判表”中未表明治安法官有審理權(quán)，并且治安法官無權(quán)判刑的，應(yīng)將案件移送至庭區(qū)法院。

刑事案件的判刑權(quán)是按不同級別的法官劃分的。高等法院的法官、庭區(qū)法院的法官有權(quán)根據(jù)法定刑判處刑罰。庭區(qū)法院法官科處死刑的判決應(yīng)經(jīng)高等法院核準(zhǔn)。庭區(qū)法院助理法官無權(quán)科處死刑、終身監(jiān)禁或10年以上監(jiān)禁。首席治安法官只有權(quán)判處7年以下監(jiān)禁。一級治安法院法官有權(quán)判處3年以下監(jiān)禁并處5， 000盧比以下罰金，或單處5，000盧比以下罰金。二級治安法院法官只有權(quán)判處1年以下監(jiān)禁并處1，000盧比以下罰金或單處1，000盧比以下罰金。

16歲以下的少年實(shí)施了非死刑或終身監(jiān)禁的犯罪，首席治安法官或依據(jù)青少年法授權(quán)的法院有權(quán)受理并有權(quán)處以7年以下監(jiān)禁。

三、各級法院的法官

最高法院的首席法官和其他法官均由總統(tǒng)任命。各邦高等法院的法官由備邦邦長任命。邦屬庭區(qū)法院、地區(qū)法院的法官和直轄市屬市治安法院的法官均由高等法院任命。分區(qū)治安法院的法官是高等法院從地區(qū)法院的法官中指派的，應(yīng)當(dāng)服從首席法官的監(jiān)管。地區(qū)法院的法官是庭區(qū)法院法官的下級，應(yīng)當(dāng)服從庭區(qū)法官的監(jiān)管。

最高法院、高等法院的法官必須具有行業(yè)律師10年以上的資歷，下級法院的法官也須具有律師工作的資歷。

二級地區(qū)治安法院和市區(qū)特別法庭的法官是高等法院經(jīng)中央或邦政府同意任命的。一般是具有一定法律資格的政府職員，授予他們以司法權(quán)后即在法院任職。這種任命是暫時(shí)的，任期一般不超過1年。

四、檢察官

印度刑事訴訟由檢察官代表政府進(jìn)行公訴。過去檢察官附屬于警察機(jī)關(guān)，現(xiàn)在則附屬于法院。

檢察官概由政府任命。各邦高等法院的檢察官由中央政府或邦政府任命，但要征求高等法院意見。邦高等法院的檢察官代表中央政府或邦政府提起公訴、上訴或進(jìn)行其他程序。邦內(nèi)各地區(qū)的檢察官由該邦政府任命。首先由地區(qū)法院將他們認(rèn)為合適的人選編制一份名單，然后從名單中逐一選擇并予任命。任命以前不必同庭區(qū)法官商量。

檢察官必須具有行業(yè)律師7年以上的資歷。中央或邦政府任命的特別檢察官必須是行業(yè)10年以土的律師。警官一般不得被任命為治安法院的助理檢察官。

第二節(jié) 印度刑事訴訟程序

一、偵查

偵查由警察署的警官負(fù)責(zé)。偵查的開始基本有兩種情形：高級警官得到首次告發(fā)而自行偵查；治安法官依據(jù)刑事訴訟法典有關(guān)規(guī)定向警察署簽發(fā)命令。

在偵查階段，偵查官員根據(jù)不同性質(zhì)的案件和犯罪現(xiàn)場的不同情形，可以行使不同的職權(quán)。被疑人自愿認(rèn)罪的，警官可以將其押送至治安法院，由治安法官聽取并記錄認(rèn)罪供述。偵查官有權(quán)詢問了解案件事實(shí)的人，若有兩個(gè)或更多的人了解事實(shí)，則分別記錄。記錄不要求陳述人簽名。在殺人案中，被害人有立即死亡的危險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即記錄被害人的臨終陳述。偵查官有采集各種樣品的權(quán)力，有搜查、扣押、辨認(rèn)、逮捕的權(quán)力。

（一）逮捕

印度刑事訴訟中有無證逮捕和有證逮捕兩種。

法律規(guī)定，每名警察都有責(zé)任制止“應(yīng)審理罪”（cognizable of- fence）的實(shí)施。因此，當(dāng)警官得到有人企圖實(shí)施“應(yīng)審理罪”的告發(fā)后，應(yīng)當(dāng)立即向上級報(bào)告，同時(shí)應(yīng)當(dāng)竭盡全力制止這一罪行的發(fā)生。當(dāng)時(shí)采取逮捕以外的措施不能夠制止這一罪行實(shí)施的，警官有權(quán)逮捕。

警察在其內(nèi)心有誠意地認(rèn)為，一個(gè)罪行已被實(shí)施或即將實(shí)施時(shí)，沒有許可證也可以逮捕。是否是“誠意的認(rèn)為”，應(yīng)根據(jù)具體情形判斷。例如，逮捕破窗入室的人、被宣布為罪犯的人，在某人住處發(fā)現(xiàn)贓物并且有理由懷疑該人實(shí)施了與這些贓物有關(guān)的罪行而將其逮捕，擾亂警官執(zhí)行公務(wù)或者合法被羈押的人逃跑或企圖逃跑等情形的逮捕，可以被認(rèn)為是“誠意的認(rèn)為”，這種情形的無證逮捕是合法的。

無證逮捕后應(yīng)當(dāng)立即告知被捕人逮捕他的理由以及他享有保釋權(quán)，并且應(yīng)在“沒有不必要的延誤”期限內(nèi)準(zhǔn)其保釋，或者將其移送至有管轄權(quán)的治安法官處，或者送往警官處。無證逮捕后的羈押時(shí)間一般不得超過24小時(shí)。偵查官員在24小時(shí)內(nèi)無法完成偵查的，則依據(jù)刑事訴訟法典有關(guān)規(guī)定延長羈押時(shí)間。

為了便于地區(qū)治安法官或分區(qū)治安法官對警察的行動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，法律規(guī)定警官在無證逮捕后應(yīng)當(dāng)向地區(qū)治安法官或分區(qū)治安法官報(bào)告。

印度的治安法官也有逮捕權(quán)。法律規(guī)定當(dāng)某治安法官在他的管轄區(qū)域內(nèi)的犯罪現(xiàn)場時(shí)，他有權(quán)親自或命令他人逮捕該罪犯，并依法準(zhǔn)其保釋，或交付羈押。

在犯罪現(xiàn)場的任何個(gè)人有權(quán)捉捕實(shí)施了不可保釋等嚴(yán)重罪行的現(xiàn)行犯，或被宣告的罪犯，并且“沒有不必要延誤”地扭送到警察署。

在有證逮捕后，或者有逮捕權(quán)的警官有理由認(rèn)為被捕人在某處或進(jìn)入某處時(shí)，沒有許可證也可搜查。搜查必須遵守法律規(guī)定。

（二）搜查

搜查一般必須有搜查證。刑事訴訟法典規(guī)定了簽署搜查證和執(zhí)行搜查的程序。任何法院在下列情形下均可簽署搜查證：法官有理由認(rèn)為某人不會(huì)提供傳票、命令、申請書中要求他提供的文件、物品時(shí)；法官不知道文件、物品被誰占有時(shí)；法官認(rèn)為為了詢問、審訊等程序的目的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行一般搜查或檢查時(shí)。

法律還規(guī)定，地區(qū)治安法官、分區(qū)治安法官或者一級治安法院的法官，依據(jù)起訴書并在詢問后認(rèn)為有必要的，可以簽署搜查證。憑此搜查證可以搜查房屋以發(fā)現(xiàn)并取得贓物、偽造的文件、偽幣、犯罪工具及物品等。

鑒于簽署搜查證是司法行為，所以警官在執(zhí)行時(shí)僅在許可證指定的范圍進(jìn)行搜查。

搜查后必須制作搜查清單。清單是表明這些物品已在某地被發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

違反警察搜查規(guī)則的搜查是不正當(dāng)?shù)模瑢Υ吮仨氝M(jìn)行仔細(xì)的復(fù)查。但是，不正當(dāng)?shù)乃巡槿〉玫奈锲啡钥稍诜ㄍド献鳛樽C據(jù)采用。

二、提起訴訟

（一）提起訴訟前的審理

印度法律規(guī)定，在正式提起刑事訴訟前必須首先由治安法官進(jìn)行審理（cognizance）。印度學(xué)者一般認(rèn)為，治安法官主持的這種審理是提起訴訟的先決條件，它的目的不是對人而是對犯罪行為。

審理的依據(jù)是：控告、警察署的報(bào)告、其他人的告發(fā)或者治安法官自己獲知的已經(jīng)犯罪的情況。控告可以書面或口頭為之，但必須揭示實(shí)施了刑法典或其他制訂法規(guī)定的犯罪行為。控告不要求列舉每個(gè)被控告人的姓名。

作為審理依據(jù)的警察署的報(bào)告是警察在偵查后提交的報(bào)告。治安法官認(rèn)為報(bào)告中的證據(jù)不足時(shí)可以命令繼續(xù)偵查。警察提交的控訴表，治安法官認(rèn)為沒有揭示犯罪行為的，可以拒絕審理。

必須指出，控告或報(bào)告能否成為治安法官審理的依據(jù)，治安法官有自由酌定權(quán)。

治安法官應(yīng)當(dāng)依法向被審理人進(jìn)行告知。若不履行這項(xiàng)義務(wù)，會(huì)使正式庭審和有罪判決不合法，從而被宣告無效。

庭區(qū)法院行使初審權(quán)的法庭，一般不進(jìn)行審理，但是法律另有規(guī)定者除外。有管轄權(quán)的治安法院依法移交庭區(qū)法院的案件，可以審理。移交不合法的，不予審理。起訴方提供了充分材料時(shí)，庭區(qū)法院可以“審理”。

（二）審理的程序和決定

依據(jù)控告進(jìn)行的審理，應(yīng)當(dāng)詢問宣誓后的控告人和在場的證人。詢問記錄應(yīng)由控告人、證人和主持審理的治安法官簽名。未簽名的，可予撤銷。被控告人可以在審理庭旁聽，但不得參加詢問。在法律規(guī)定的情形下，如法院自行控告時(shí)，提交控告書的，可以不詢問。其他情形的書面控告也要詢問控告人，以便考察控告是否具有正當(dāng)理由，有無根據(jù)。

審理結(jié)束后，法官根據(jù)不同情形可以作出下列任何一種決定。主審法官無權(quán)審理的，應(yīng)退回控告書或者移送有權(quán)審理的法官。法官認(rèn)為控告方提供的表面證據(jù)表明控告的犯罪已經(jīng)實(shí)施時(shí)，即可簽署進(jìn)行起訴令；認(rèn)為表面證據(jù)不能表明控告的罪行已經(jīng)實(shí)施時(shí)，則應(yīng)撤銷控告。治安法官還可依法延緩簽署起訴令，或者指令警官或他認(rèn)為合適的人進(jìn)行偵查。

治安法官在審理后認(rèn)為，控告或警察的報(bào)告說明有充分理由繼續(xù)訴訟的，應(yīng)簽發(fā)傳票或命令以強(qiáng)制被告人按時(shí)到庭。在簽發(fā)傳票或命令前，控訴方必須已經(jīng)提交證人的名單、控告書副本（書面控告時(shí)），控告人必須在合理時(shí)間內(nèi)交納訴訟費(fèi)等費(fèi)用。

在簽發(fā)傳票的案件中，被告人是否必須親自到庭，法官有自由決定權(quán)。法官根據(jù)案件的全部事實(shí)和情形，有權(quán)準(zhǔn)許被告人免予親自到庭而由其律師到庭。但是，法官為了某種特殊目的，需要被告人本人到庭時(shí)，可以撤銷免予被告人到庭的準(zhǔn)許。

運(yùn)用傳票程序的微罪案件，在法律規(guī)定的特別情形下，被告人認(rèn)罪的，本人可以不到庭，可以由其律師到庭交納或郵匯傳票規(guī)定的金額，一般在100盧比以下。

對首次控告的決定，若是依據(jù)不完全的記錄作出的，或者決定反映了對控告性質(zhì)的錯(cuò)誤理解，或者決定是荒謬的、不公正等情形時(shí)，印度最高法院允許提起再次控告。

三、庭區(qū)法院審判程序

出庭庭區(qū)法院的起訴方必須是國家檢察官或者檢察機(jī)關(guān)授權(quán)的私人律師。

庭區(qū)法院開庭時(shí)，首先傳喚被告人，然后起訴方開場陳述控訴被告人的罪行及證明被告人有罪的證據(jù)。

法官根據(jù)案件記錄、書證以及雙方當(dāng)事人的論點(diǎn)，認(rèn)為有罪證據(jù)不足或證據(jù)完全不可信，繼續(xù)訴訟的理由不足的，可以釋放被告人。法官認(rèn)為有理由假定被告人實(shí)施了犯罪，并且認(rèn)定庭區(qū)法院是唯一有管轄權(quán)的法院時(shí)，即擬制控告狀。控告狀應(yīng)向被告人宣讀并加以說明，然后問被告人作何種答辯。被告人作認(rèn)罪答辯的，要求認(rèn)罪供述必須明確、不含糊并且是自愿作出的，否則法庭不立即定罪而繼續(xù)庭審。法官對于是否接受認(rèn)罪答辯有自由裁量權(quán)。

被告人拒絕答辯、不作答辯、要求庭審或者依法不予定罪的，法官應(yīng)當(dāng)確定詢問證人的日期，并且依據(jù)起訴方的申請命令證人到庭。詢問起訴方證人后，法庭應(yīng)詢問被告人。在聽取雙方當(dāng)事人的論點(diǎn)后，法官認(rèn)為不能證明被告人實(shí)施該項(xiàng)罪行的，應(yīng)當(dāng)書面決定被告人無罪。法官認(rèn)為提供的證據(jù)能夠證明被告人實(shí)施了該項(xiàng)罪行的，則訴訟繼續(xù)進(jìn)行。

被告人在以前階段上未被宣告無罪的，應(yīng)當(dāng)傳喚他進(jìn)行辯護(hù)并提供證據(jù)。被告人申請法庭簽發(fā)傳喚證人令的，法庭一般都應(yīng)準(zhǔn)許，但申請的目的是為了推遲審判或使審判結(jié)果無效的，法庭則應(yīng)拒絕。

對雙方證人詢問結(jié)束后，起訴方即總結(jié)其提供的證據(jù)和證明的犯罪事實(shí)。辯護(hù)律師有權(quán)作辯護(hù)陳述。最后法官判決。判決有罪的，法官一般應(yīng)在聽取被告人關(guān)于量刑問題意見后，依法判決。

刑事訴訟法特別規(guī)定了誹謗罪案件的審判程序，授權(quán)庭區(qū)法院作為具有初審權(quán)的法庭進(jìn)行審理（cognizance）。

四、簡易程序

印度刑事訴訟的簡易程序有簽發(fā)傳票和簽發(fā)命令之分。

（一）簽發(fā)傳票的簡易程序

簽發(fā)傳票的簡易程序，就是治安法官以傳票形式傳喚被告人到庭后實(shí)行的簡易程序。一般適用于判處3個(gè)月以下監(jiān)禁的案件。經(jīng)高等法院特別授權(quán)的治安法官，所述到的簡易程序，可以適用于判處6個(gè)月以下監(jiān)禁或者罰金和案件。

法律規(guī)定對微罪簽發(fā)傳票的特別情形下，允許被告人不到庭表示認(rèn)罪，被告人可以通過律師到庭交納傳票規(guī)定的金額，或者通過郵寄交付。法官可以依其自由裁量權(quán)缺席判處被告人有罪和一定金額的罰金。

簽發(fā)傳票的簡易程序，其突出的一個(gè)特點(diǎn)是不需要正式的控訴狀（charge），但是庭審記錄必須按照邦政府規(guī)定的格式填寫，并且必須由主持庭審的法官親自記錄，不得由書記員。

庭審開始時(shí)，首先要向被告人說明指控的罪行，然后問被告人作何答辯。被告人作認(rèn)罪答辯的，應(yīng)當(dāng)盡量記錄被告人的原話，不需要被告人簽名。但未記錄認(rèn)罪答辯的供述的，審判無效。即使在被告人認(rèn)罪的情形下，法官仍有定罪的自由裁量權(quán)。被告人作無罪答辯的，則要記錄證據(jù)內(nèi)容、被告人的答辯及對其的詢問。判處有罪的，判決書中應(yīng)簡要說明判決理由。

按照印度刑事訴訟法典的有關(guān)規(guī)定，治安法官對被告人不予定罪時(shí)，依據(jù)任何一方當(dāng)事人的請求或者法官自行動(dòng)議，法庭可以傳喚證人到庭提供證據(jù)。每名證人都要被主詢問和反詢問。法官在聽取證人的證言后才能判處被告人無罪。

非依控告提起訴訟并簽發(fā)傳票的案件，有權(quán)主審的治安法官基于某種理由不應(yīng)繼續(xù)訴訟時(shí)，在任何階段都可以中止訴訟而不宣告任何判決。有時(shí)則在主要證人的證據(jù)被錄下后中止訴訟，宣告無罪判決或者釋放被告人。

在依據(jù)傳票程序的審訊過程中，所涉及的犯罪可能判處6個(gè)月以上監(jiān)禁者，為了審判利益，原主審法官應(yīng)當(dāng)按照命令程序重新傳喚、訶問原證人。

（二）簽發(fā)命令的簡易程序

1.依據(jù)警察報(bào)告簽發(fā)命令的簡易程序。

治安法官在審查警察提交的報(bào)告并審查證據(jù)后，認(rèn)為控告被告人缺乏理由的，可以釋放被告人。治安法官認(rèn)為被告人有罪并應(yīng)受懲罰的，應(yīng)當(dāng)擬制控訴狀 （charge）。在擬制控訴狀之前應(yīng)當(dāng)審查控訴證據(jù)、證人在警察署的陳述記錄和書證。根據(jù)這些證據(jù)，運(yùn)用他的法律意識酌定表面證據(jù)是否成立。

主審法官應(yīng)向被告人宣讀并說明控訴狀內(nèi)容，并且問他作何種答辯。作認(rèn)罪答辯的，法官應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄下來。認(rèn)罪答辯的內(nèi)容必須包括他所承認(rèn)的這個(gè)罪行的每項(xiàng)要件。法官不是必須接受認(rèn)罪答辯，不接受時(shí)就進(jìn)行正式審判程序。被告人起初不認(rèn)罪而以后認(rèn)罪的，在缺乏某些證據(jù)的情形下，依據(jù)以后的認(rèn)罪判罪是不適當(dāng)?shù)摹Ｔ诜ǘㄇ樾蜗拢蓭煷肀桓嫒俗鞒龅挠欣诒桓娴拇疝q可予采納。

在被告人拒絕答辯、不作答辯或要求庭審等情形下，治安法官應(yīng)當(dāng)確定詢問證人的日期，然后簽發(fā)傳票傳喚起訴方的證人按時(shí)到庭。被告方為支持其辯護(hù)也可提供證人和其他證據(jù)。法庭一般不強(qiáng)制被告方證人到庭，但是為了審判利益可以決定令被告方證人到庭。

雙方當(dāng)事人的證人都要經(jīng)過詢問和反詢問。詢問證人的程序結(jié)束后，法庭聽取雙方辯論，最后宣告判決。

2.依據(jù)私人控告或法官審理（cognizance）提起的案件，在被告人到庭后，治安法官就令起訴方提供證據(jù)。起訴方若不提供證據(jù)或者法官認(rèn)為表面證據(jù)不成立的，可以釋放被告人，但必須記錄釋放理由。

依據(jù)刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定，不予釋放被告人時(shí)，應(yīng)依下述程序進(jìn)行訴訟。法官根據(jù)證據(jù)有理由地假定被告人實(shí)施了某種罪行，并且他認(rèn)為他有資格審判的，應(yīng)當(dāng)擬制控告書。控告書應(yīng)宣讀并加以解釋，然后問被告人是否作認(rèn)罪答辯。認(rèn)罪的，法官依其自由裁量權(quán)判罪。被告人拒絕答辯、不予答辯、要求庭審或者依法不予判罪的，法官應(yīng)當(dāng)詢問被告人是否對起訴方證人進(jìn)行反詢問。被告人指名詢問某幾名證人的，應(yīng)當(dāng)重新傳喚這些證人。詢問證人是被告人的絕對權(quán)利。如果不傳喚被告人要求詢問的證人，被告人未對其詢問的，則該證人提供的證據(jù)不可采用。在詢問起訴方證人后，被告人進(jìn)行辯護(hù)并提供證據(jù)。在詢問被告方證人之前可以依法詢問被告人。庭審結(jié)束后，主審法官應(yīng)當(dāng)依法宣告判決。

五、上訴程序

（一）一般規(guī)則

在印度，對刑事法庭作出的判決或裁定一般不得上訴，但法律有規(guī)定者除外。

印度學(xué)者認(rèn)為，上訴權(quán)是由制訂法授予的。上訴是將下級法院的案件轉(zhuǎn)移到上級法院以審查下級法院裁決的正確性。上訴權(quán)是實(shí)體權(quán)利而不僅是程序問題。法律授予的上訴權(quán)是在訴訟提起之日即存在，而不是在裁決之日或提起上訴之日才開始的。

（二）被裁判人有權(quán)上訴的情形

法律允許被裁判人在下列各種情形下可以提起上訴：

1.刑事訴訟法典第117條和第121條規(guī)定，被裁定保證品行良好的人等，可以向庭區(qū)法院上訴。

2.由高等法院特別初審法庭判處有罪的人，可向最高法院提起上訴。

3.由庭區(qū)法院法官判處有罪的人，可向高等法院提起上訴。

4.由庭區(qū)法院以外的任何法庭判處7年以上監(jiān)禁的人，可向高等法院提起上訴。

5.由市治安法官、區(qū)助理法官、1級和2級治安法官作出的定罪裁決，以及任何治安法官依據(jù)刑事訴訟法典第325條作出的判刑，依據(jù)第360條作出的裁定或判刑，可以向庭區(qū)法院上訴。只有庭區(qū)法官有權(quán)受理這些上訴案件。

6.高等法院受理的上訴案件，推翻了初審法院的無罪裁決，判處原被告人有罪并科以死刑、終身監(jiān)禁或者10年以上監(jiān)禁的，被判刑人可向最高法院提起上訴。

7.共同被告人由同一法庭判處有罪，其中一個(gè)被告人被判處可上訴的判決或裁定時(shí)，未被處以可上訴裁決的被告人仍然有權(quán)對他的裁決提起上訴。

（三）政府有權(quán)上訴的情形

中央或邦政府在法定情形下有權(quán)對判決提起上訴。如邦政府對高等法院以外的法院作出的有罪判決不服，可以判決不適當(dāng)為理由，指令檢察官向高等法院提起上訴。中央政府對由德里特別警察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查的犯罪案件被判有罪的，可以判決不適當(dāng)為理由指令檢察官向高等法院提起上訴。

在法定情形下，對無罪裁決不服也可提起上訴。如對高等法院以外的任何法院、庭區(qū)法院作出的無罪裁決不服，邦政府可以指令檢官向高等法院提起上訴。依據(jù)控告提起的訴訟，裁決無罪的，依據(jù)控告人的申請，經(jīng)高等法院準(zhǔn)許，控告人可向高等法院提起上訴。

（四）法律規(guī)定不得上訴的情形

法律規(guī)定，依據(jù)被告人的認(rèn)罪答辯作出的定罪以及對輕微罪的判刑不得上訴。但是，對庭區(qū)法院以下的法院的量刑嚴(yán)重性和合法性問題提出的上訴除外。

（五）上訴的具體程序

上訴人或其律師應(yīng)當(dāng)向上訴法院提交申請書并附以原審的判決或裁定。申請書應(yīng)當(dāng)包含所提出的事實(shí)和法律問題以及上訴理由。在法律規(guī)定的某些情形，上訴審法院認(rèn)為干預(yù)的理由不充分的，可以按簡單的程序駁回上訴。所謂簡單的程序就是不聽取上訴人的陳述、不調(diào)案卷。但是簡單程序必須扼要說明駁回上訴的理由。非依簡單程序駁回上訴的，上訴法院應(yīng)當(dāng)通知聽審的時(shí)間和地點(diǎn)。未予通知而駁回有罪判決或無罪裁定的，視為不合法。通知應(yīng)當(dāng)送達(dá)參加聽審的各當(dāng)事人。聽審時(shí)當(dāng)事人或其律師應(yīng)當(dāng)參加。被告人的律師未到庭的，聽審無效。

上訴法院的法官認(rèn)為有必要補(bǔ)充證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)記錄其理由并且提取所需要的證據(jù)，也可指令治安法官（上訴法院是庭區(qū)法院或高等法院時(shí)）或者庭區(qū)法院 （上訴法院是高等法院時(shí)）提交證據(jù)。由庭區(qū)法院或治安法院提交補(bǔ)充證據(jù)時(shí)，該法院應(yīng)向上訴法院出具證明書。這份證明書成為上訴法院繼續(xù)訴訟的依據(jù)。上訴法院在提取補(bǔ)充證據(jù)時(shí)，被告人或其律師有權(quán)在場。上訴法院可以針對補(bǔ)充證據(jù)的有關(guān)部分詢問被告人。被告人有權(quán)對新證人進(jìn)行反詢問，有權(quán)出示辯護(hù)證據(jù)以反駁新證據(jù)。被告人還有權(quán)重新傳喚起訴方的證人以便進(jìn)一步反詢問。

上訴法院在聽審和辯論結(jié)束后。，根據(jù)原有的證據(jù)和補(bǔ)充的新證據(jù)作出裁決。上訴庭的法官意見有分歧時(shí)，應(yīng)由該法院的其他法官負(fù)責(zé)這件上訴案件。這位法官認(rèn)為合適時(shí)，在聽審后應(yīng)當(dāng)提供他的意見。上訴審的裁決應(yīng)當(dāng)遵循這位法官的意見。除法定情形外，上訴法院經(jīng)上訴作出的裁決都是終審。對在上訴期間上訴人死亡的案件如何處理的問題，法律規(guī)定：上訴是由于對初審的死刑或監(jiān)禁判決不服而提起的，上訴人的近親屬可在上訴人死亡后30日內(nèi)申請繼續(xù)上訴，準(zhǔn)予申請的，上訴不予撤銷；上訴是由于對初審的罰金判決不服而提起的，則不因上訴人死亡而撤銷上訴。

（六）上訴法院的權(quán)力

對有罪判決的上訴，上訴法院可以依法作出以下各種裁決：駁回或變更原裁判，命令重審，變更原刑罰的性質(zhì)、程度或者宣告無罪。在印度，高等法院對受理無罪判決的上訴擁有廣泛的權(quán)力。但是，對被告人的無罪推定因宣告無罪而得到強(qiáng)化。所以，高等法院必須在干預(yù)的理由非常充分時(shí)才能干預(yù)無罪判決。假若初審時(shí)對證據(jù)有兩個(gè)相反的看法，法庭采用了有利于被告的看法而判處無罪，上訴法院就不應(yīng)干預(yù)。假若初審法庭的理由站不住腳，甚至是錯(cuò)誤的，則高等法院就應(yīng)干預(yù)。假若初審法院拒絕采用一項(xiàng)重大的證據(jù)，則高等法院肯定應(yīng)當(dāng)干預(yù)。總之，一般而言，高等法院在推翻初審法院的無罪判決以前，應(yīng)當(dāng)綜合考慮初審法院所采用的證人證言的可信性，被告人享有的無罪推定、任何疑點(diǎn)應(yīng)有利于被告人的權(quán)利等因素，慎重地作出上訴審的裁決。被告人向上訴法院申辯原判決對他的定罪是錯(cuò)誤的或者量刑不相稱的，上訴法院可以裁決上訴人無罪、釋放上訴人或者進(jìn)行重審。除非具有干預(yù)的正當(dāng)理由，否則上訴法院不得干預(yù)適當(dāng)?shù)呐行獭＜偃舫鯇彿ㄔ号刑幍男塘P明顯不適當(dāng)或者過份寬大，或者審判不公正時(shí)，高等法院就可以干預(yù)。對于依據(jù)被告人的認(rèn)罪供述作出的有罪判決不得加重刑罰，否則上訴審法院就是違反了憲法第21條的規(guī)定。